外资并购境内电力企业立法研究

论文摘要

电力在国民经济中占据重要地位,利用外资是我国加快电力建设的一项长期的方针。2002年电力体制改革后,发电行业外资并购数量日益增多,并购已成为外资进入中国的一种重要途径。由于我国电力企业外资并购多从经济角度加以分析,目前也没有发电行业外资并购法令。我国跨国并购立法欠缺体系性、法律效力偏低、内容不完备、缺乏协调性,而同时发电行业外资并购实际上对我国电力市场造成的影响很大,因此分析外资并购对我国电力市场的影响,制定出政府规制的合理的监管体系和指导方针,就显得十分迫切。本文共分为五个部分,主要探讨外资并购我国电力企业的法律问题,揭示了外资并购境内企业的立法动因;同时结合美国、新加坡等国的外资并购电力企业的立法及典型案例的分析为我国完善外资并购电力企业的法律政策体系提出相关建议,以期帮助我国在外资并购战中找准自身定位,维护国际贸易中的国家利益。本文首先对外资并购我国电力企业基本法律进行了界定,阐述了并购的内涵(国外和国内的解释)、外资的法律界定、外资并购的界定及并购方式。第二部分运用并购动因理论,对我国发电企业利用外资并购和外资方并购我国电力企业动机进行了深入分析,从经济层面指出外资并购境内电力行业的五个动因,即:追求规模经济效益、获得协同效应、市场势力动因、利润动机以及全球战略发展动机。并解释了为什么并购会成为目前吸引外资的重要方式。接下来进一步梳理了我国电力行业利用外资经历的三个阶段,同时还对外资并购境内电力企业进行了实践分析,指出了外资并购境内电力企业的特点及风险。外资并购境内企业的风险分为系统性风险和特殊风险两大类,而系统性风险下面又分为体制风险、社会风险、法律风险;特殊风险就从外商投资方和东道国风险两个层面加以阐述。第三部分对国内电力企业并购立法沿革进行了梳理,将我国电力行业并购现行相关法律法规划分为审批准入、证券交易、产权交易和反垄断四个部分,并在此基础上就我国有关外资并购境内企业的主要法规和指令作了相应的介绍和回顾。主要对《公司法》、《证券法》、《外商投资产业目录》、《指导外商投资方向规定》、《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》、《关于外国投资者出资比例低于25%的外商投资企业税务处理问题的通知》、《关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定》和2003年出台的《外国投资者并购境内企业暂行规定》及2006年8月新近修改的《外国投资者并购境内企业暂行规定》进行了阐述以及在WTO规则国内适用情况下涉及并购的相关立法如何落实的问题;同时指出由于我国法律体制下目前尚未有专门针对外资并购境内企业的统一适用规则,使得我国在处理有关外资并购的贸易争端时可能会面临相应的挑战。文章同时引入了武汉凯迪电力并购案。在对此案的相关背景和法律及事实的争议焦点进行论述的基础上,介绍了我国在此案中提出的意见,据此对我国的外资并购境内电力行业立法进行评析,指出我国外资并购立法上的不足,以进一步分析我国在外资并购的法律体制建设上该如何完善。论文第四部分借鉴了美国、英国、澳大利亚和新加坡电力行业外资并购规制的程序、方法和法令,如美国电力市场外资并购的界定相关市场、是否存在反竞争效果的评估标准以及并购市场上的其他作用因素等三步审批程序、新加坡外资并购境内电力行业规制的发电商和零售商之间的跨产权并购、市场集中度、进入壁垒和其他因素这四个主要方面,得出了如何完善我国外资并购境内电力行业的立法建议,指出了我国的外资并购境内企业法律政策体系中还存在一些缺陷。文章最后在对我国关于外资并购的相关法律法规进行分析的基础上对我国发电行业外资并购的价值取向和立法模式提出相关建议,并在分析统一立法和单独立法各自利弊的基础上设计了其立法模式、规制和监管体系,并将立法内容拆分为修改《电力法》、制定统一的《公司并购法》、完善审批机制、完善有关反垄断的规定、完善国家经济安全的规定以及重新编制了电力行业产业指导目录等几方面,指出要在明确电力行业哪些部门允许被并购、明确监管主体、监管目标、监管方式的基础上对立法内容加以完善。对于不同电源结构下是否鼓励限制外资并购提出了有益的监管建议,以期在切实维护我国经济利益、国家经济安全的前提下,加快推进我国外资并购电力行业的发展,也为从容应对此后可能发生的跨国并购贸易纠纷打下坚实基础。该篇文章还通过对我国电力行业的外资并购,特别是现行发电市场外资并购情况,我国发电企业利用外资并购和外资方并购我国电力企业动因分析,并购前后市场结构的比较研究,对我国发电行业外资并购的规制和监管体系进行了设计,提出要加强法律、产权和市场环境的建设。本文采用了对比分析、图表分析、案例分析等多种分析方法.

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 引言
• 第一部分 外资并购境内电力企业基本概念界定
• 一、外资的界定
• 二、并购的界定
• （一） 国外的解释
• （二） 国内的解释
• 三、外资并购的界定及并购方式
• （一） 外资并购的界定
• （二） 外资并购的方式
• 第二部分 外资并购境内电力企业现状分析
• 一、电力企业利用外资的沿革
• （一） 摸索和准备阶段
• （二） 全面使用外资阶段
• （三） 进一步发展阶段
• （四） 入世后提高阶段
• 二、外资并购境内电力企业的动因和特点
• （一） 外资并购境内电力企业动因
• （二） 外资并购境内电力企业的特点
• 三、外资并购境内电力企业风险
• （一） 系统性风险
• （二） 外资并购境内电力企业的特殊风险
• 第三部分 外资并购境内电力企业的立法及实践
• 一、电力企业利用外资立法沿革
• （一） 市场准入方面
• （二） 外资并购境内电力企业证券、产权交易方面
• （三） 外资并购立法
• （四） 反垄断立法
• 二、外资并购境内电力企业相关法律规定
• （一） 市场准入法律规定
• （二） 外资并购境内电力企业的证券交易法律规定
• （三） 外资并购境内电力企业的产权交易法律规定
• （四） 《反垄断法》的规定
• 三、亚洲投资基金并购武汉凯迪电力案的分析
• （一） 案情
• （二） 分析
• 四、立法评析
• （一） 并购立法体系欠缺
• （二） 并购立法效力低
• （三） 审批机制不完善
• （四） 产业政策有漏洞
• （五） 审查内容不完善
• 第四部分 国外电力行业并购法律政策比较分析
• 一、美国电力行业并购法律政策
• 二、英国电力行业并购法律政策
• 三、澳大利亚电力行业并购法律政策
• 四、新加坡电力行业并购法律政策
• 五、评析
• 第五部分 完善我国外资并购境内电力企业的立法建议
• 一、立法模式
• （一） 单独立法模式
• （二） 合并立法模式
• 二、立法内容
• （一） 明确准入领域
• （二） 完善审批机制
• （三） 制定《外资并购法》
• （四） 完善反垄断审查
• （五） 重视国家经济安全
• 结语
• 参考文献