商事判断规则研究 ——兼论其引入中国公司法

论文摘要

作为美国法上一项极富特色的制度,商事判断规则是对董事在经营业务领域的自由裁量权的司法审查规则,是以过程为主导的,法院实际对董事的勤勉义务进行判断的主客观相结合的综合性标准,使董事免责于诚实的错误,鼓励董事从事富有效率的商事决策。我国2005年修改的公司法原则性地规定了董事的勤勉义务,然而缺乏具体衡量标准。处在司法适用的前台,我国法院需要一个统一的框架来处理相关涉诉案件,这是本文笔者选题的初衷和动因。由于商事判断规则的普通法背景,本文通篇引用判例比较多.本文对商事判断规则要件的介绍采纳了分析实证的方法:采纳比较的研究方法研究商事判断规则移植过程中;兼采历史的研究方法,追溯了规则的历史沿革.本文除引言和结论外,共分为三章。第一章由概念入手,介绍了商事判断规则怎样从法院的零星陈述发展为普遍的对董事的自由裁量权尊重的司法规则。第二章是对商事判断规则的法理分析,这是本文的重点。该章分为三节。第一节笔者采纳了美国法学会对于商事判断规则的要件归纳的示范性规定,结合典型案例对商事判断规则的各个要件的具体内涵加以分析。第二节对商事判断规则与其相关概念进行辨析,包括其与商事判断原则,董事的勤勉义务,忠实义务以及谨慎投资原则的关系。第三节笔者总结了商事判断规则的法律特征和价值功能,详细论述了规则的合理性和正当性。第三章是对商事判断规则引入中国公司法的论证.第一节中,笔者先借由三个案例,介绍我国类似的董事赔偿案件中法院的分析思路。并在商事判断规则的分析框架下对法院判决进行了评析。第二节,笔者以分属于大陆法系和英美法系的日本和澳大利亚的司法和立法例为代表,考察了两国借鉴移植商事判断规则的经验,得出结论:一国的具体商业环境和商业惯例会影响法院对商事判断规则的要件的内涵的不同理解,也可以借助立法来修正商事判断规则的要件和适用范围,使之符合该国公司法的实际。第三节是对商事判断规则引入中国公司法的具体设想。笔者结合我国公司立法的现状和我国的商业环境,论证了商事判断规则引入我国的意义和可能性,认为商事判断规则应当借由司法解释的形式,作为董事勤勉义务判断标准的司法规则引入我国。该节末尾,笔者草拟了商事判断规则引入中国的具体规定及对其要件补充性规定的内容,并对规则的适用范围的拟定和方式提出了建议。文末笔者重申了自己的观点,商事判断规则背后那些弥足珍贵的理念是其充满生机和活力的根源,商事判断规则引入中国,将对我国的公司法发展大有裨益。

论文目录

• 摘要
• ABSTRACT
• 引言
• 第一章 商事判断规则简介
• 第一节 商事判断规则的概念
• 第二节 商事判断规则的历史沿革
• 第三节 商事判断规则的类型化适用领域
• （一） 反收购领域
• （二） 派生诉讼领域
• （三） 小结
• 第二章 商事判断规则的法理分析
• 第一节 商事判断规则的法律要件评析
• （一） 董事或经理层做出商事判断
• （二） 善意
• （三） 判断做出是在"合理知悉"的基础上
• （四） 公司的最佳利益
• 小结
• 第二节 商事判断规则与相关概念的辨析
• （一） 商事判断规则与商事判断原则
• （二） 商事判断规则与董事的勤勉义务
• （三） 商事判断规则与董事的忠实义务
• （四） 商事判断规则与谨慎投资规则
• 第三节 商事判断规则的法律特征和价值功能
• （一） 商事判断规则的法律特征
• （二） 商事判断规则的价值功能
• 第三章 商事判断规则引入中国公司法
• 第一节 中国相关案例的思路分析和评价
• 第二节 其他国家借鉴移植商事判断规则的经验
• （一） 日本
• （二） 澳大利亚
• （三） 小结
• 第三节 商事判断规则引入中国公司法的具体设想
• （一） 引入必要性和可能性
• （二） 可能面临的质疑
• （三） 引入形式
• （四） 规定内容和适用范围
• 结论
• 参考文献