民商分立：中国商事立法的理性选择

论文摘要

我国法学界对于如何处理民法与商法的关系、如何构建我国商事立法模式从清末到当代一直存在着较大的争议和分歧。合理的民商事立法模式的构建,不仅仅关系到民事立法和商事立法的关系,更是与商事健康合理的发展密切相关。因此,对民商分立与民商合一这两种民商事立法模式的研究意义重大。当前在国内,多数学者是主张民商合一,以民法的理念来指导商法,将商法做为民法的特别法,反对在民法典之外另行制定商法典。当然也有部分国内学者主张民商分立,反对将商法做为民法的组成部分,认为商法是一独立的法律部门,应该从民法当中独立出来。而在国外,支持民商分立与支持民商合一的学者们亦是针锋相对,但在实践中,采用民商分立模式的大陆法系国家明显要多于采用民商合一的国家。本文在论证中国将来所要选择的民商分立或是民商合一模式的时候,摆脱了过去仅仅从这两种理论本身所具有的优劣性出发,而是从我国的国情特别是我国特有的商事发展历史入手。首先,通过对民商分立与民商合一理论与实践的分析,说明这两种民商事立法模式都有着各自的存在空间,并非像双方学者所说的非此即彼,采用何种模式关键取决于特定国家的具体国情。其次,从中国特有的商事发展历史入手,说明官商结合是造成中国商人与商事发展缺乏独立的主要原因。另外,通过对清末以来特别是当代中国商事立法的考察,说明有关商法精神与商法基本原则等商法基本理论方面内容的欠缺是当代中国商事立法的主要缺陷。再次,通过民商分立与民商合一的对比论证,阐明民商分立更有利于解决上述中国商事发展当中官商结合的弊病与商法体系中存在的问题。最后,本文提出采用《商事通则》来统率单行商事法律的方法来构建符合我国国情的民商分立模式。

论文目录

• 中文摘要
• 英文摘要
• 引言
• 第一章 商事立法的源泉与发展
• 第一节 民商分立模式
• 一 商法的起源
• 二 民商分立的形成与发展
• 三 民商分立的新发展
• 第二节 民商合一模式
• 一 民商合一理论的兴起
• 二 民商合一模式的确立
• 三 民商合一之发展
• 第二章 对民商分立与民商合一的理性思考
• 第一节 民商分立
• 一 民商分立的含义与特征
• 二 民商分立的立论基础
• 第二节 民商合一
• 一 民商合一产生的历史条件
• 二 民商合一的立论基础
• 第三节 对两者的评析
• 一 两种理论的争鸣
• 二 两种模式存在的现实意义
• 第三章 从中国特有的商文化看对民商分立的理性选择
• 第一节 中国商事发展的特点
• 一 中国商业与中华文明的冲突
• 二 中国商人的无奈与官商结合的形成
• 第二节 中国对商事法律的引进与发展
• 一 中国清末对商事法律的引进
• 二 民国时期对民商合一模式的选择
• 三 当代中国商事立法模式的特点
• 第三节 对我国商事立法模式选择的理性思考
• 一 官商结合对中国商事健康发展的阻碍
• 二 中国当前商事立法的窘境
• 三 中国未来商事立法模式的选择
• 第四章 构建有中国特色的民商分立模式
• 第一节 中国商法典道路：不合国情的主张
• 第二节 《商事通则》：立足我国现实的理性选择
• 一 对《民法通则》做法的借鉴
• 二 制定《商事通则》的理论价值和现实意义
• 三 《商事通则》框架的建构
• 结论
• 参考文献
• 致谢