金融控股公司法律制度研究 ——以金融效率与金融安全为视角

论文摘要

金融效率和金融安全是金融法律制度的两个基本价值理念。在从分业经营转向混业经营的金融制度变迁中出现的金融控股公司，反映了金融立法理念上价值取向的转变，即从防范风险转向追求利润，从安全优先转向效率优先，金融监管当局也由过去的严格管制转向适度监管，所以金融控股公司法律制度安排更多地体现了效率优先的基本价值取向。中国的金融立法一直强调维护金融秩序和稳定，更注重金融安全。重视法的秩序与稳定价值当然正确，但过分强调金融安全则会影响到金融效率。金融控股公司作为一个经济组织，必须追求利润、强调效率，才有竞争力。中国的金融控股公司立法的基本价值取向应顺应国际潮流，采取效率优先、兼顾安全的基本价值取向，修改完善金融法律体系，整合金融监管部门，为提高金融控股公司的竞争力和金融效率打开法律之门。因此以金融效率与金融安全为视角，探究金融控股公司法律制度背后的价值理念和发展脉络，对当下的中国金融体制的改革具有十分重要的现实意义和重大的理论意义。而如何选择金融制度转换的途径和方式，如何构建出符合当今金融发展理念的金融控股公司法律制度框架和体系等问题也正是本文所关注的重点。全文共有六章。从逻辑上可以分为四部分：第一部分(第一章)，主要阐释了金融法律制度的立法理念，并论证了金融立法的基本价值取向，为研究金融控股公司法律制度奠定理论基础；第二部分(第二、三章)，主要分析了金融控股公司的效率优势以及金融控股公司法律制度的变迁；第三部分(第四、五章)则具体分析了金融控股公司的准入条件、设立方式、业务运作、公司治理以及风险的内部控制和外部监管等各项具体的法律制度；第四部分(第六章)则回答了中国当下进行金融控股公司立法的背景、路径以及制度安排。各章的具体内容分述如下：第一章是制度背后的理念：金融效率与金融安全。本章从金融发展与经济增长之间的关系入手分析了金融法律制度的立法理念和基本价值取向。金融效率无论从微观角度还是从宏观角度观察都应是指金融资源的配置达到帕累托最优状态。经济增长要求提高经济效率，而经济效率的提高有赖于金融效率的提高，而不断提高金融效率要以保障金融安全为前提，而金融安全的运行也是经济稳定发展的一个具体表征。所以经济效率、金融效率和金融安全三者之间相辅相成、相互作用、共同推动着经济增长。金融法在现代法律体系中其内容和构成绝大部分还是商事金融法律

论文目录

导论

第一节背景与文献

一、问题缘起

二、文献综述

第二节视角与思路

一、研究视角

二、研究思路

第三节内容与创新

一、基本内容

二、主要创新

（一）立法理念的创新

（二）制度建构的创新

（三）研究方法的创新

第一章: 制度背后的理念:金融效率与金融安全

第一节经济增长与金融发展

一、经济增长:从要素到效率

（一）经济增长的定义

（二）经济增长是经济发展的首要目标

（三）经济增长的动因

二、金融发展:从工具到资源

（一）金融基本属性的工具化认识

（二）金融资源化的初步认识

（三）金融资源理论

三、金融发展与经济增长

（一）金融发展理论

（二）金融发展与经济增长的历史考察

（三）金融发展与经济增长之间的关系

第二节金融效率与金融安全

一、经济效率

（一）经济效率的历史考察

（二）经济效率的涵义

（三）帕累托效率

二、金融效率

（一）金融效率的内涵

（二）金融资源的帕累托效率

（三）金融效率与经济效率

三、金融安全

（一）金融安全的涵义

（二）金融风险、金融危机与金融安全

（三）金融安全是动态发展的安全

第三节金融法律制度的立法理念

一、立法理念的涵义

二、金融法律制度的价值理念

（一）金融法的定位

（二）金融法律制度的价值理念

三、金融法律制度的基本价值取向:效率优先，兼顾安全

（一）商法立法理念的基本价值取向

（二）金融法律制度的基本价值取向:效率优先，兼顾安全

本章小结

第二章金融控股公司:法律界定与经济分析

第一节金融控股公司的法律界定

一、控股公司

（一）控股公司的涵义

（二）控股公司的法律界定

（三）控股公司的法律特征

（四）公司法有关控股公司的规定

二、金融控股公司

（一）对金融控股公司的不同界定

（二）金融控股公司的基本构成要素

（三）金融控股公司的界定

第二节金融控股公司的制度、组织和契约

一、经济组织与契约

二、制度与契约

三、纯粹型金融控股公司与事业型金融控股公司

（一）纯粹型金融控股公司

（二）事业型金融控股公司

（三）两种金融控股公司组织架构的比较

第三节金融控股公司的经济分析

一、资产专用性与金融资产同质性

（一）资产专用性

（二）金融资产同质性

二、金融交易成本

三、金融控股公司的规模经济

四、金融控股公司的范围经济

第四节金融控股公司的组织结构优势

一、金融控股公司的组织经济优势

二、金融控股公司的信息经济优势

三、分散和减少风险

本章小结

第三章金融控股公司法律制度演进:制度变迁的历史考察

第一节经济学视野中的制度

一、制度起源与科斯定理

二、制度的内涵

第二节制度变迁

一、制度非均衡与制度变迁

二、制度变迁的成本因素

三、制度变迁的方式

（一）渐进式变迁与激进式变迁

（二）诱致性变迁和强制性变迁

（三）需求诱致型变迁和供给主导型变迁

四、制度变迁的过程

（一）制度变迁的一般过程

（二）制度变迁的时滞

（三）路径依赖

第三节金融控股公司法律制度变迁

一、金融制度变迁:从分业走向混业

（一）金融分业经营与混业经营

（二）基于金融功能主义的混业分析

（三）金融混业变迁的动因:金融效率

（四）金融混业经营的模式

二、金融控股公司法律制度变迁

（一）工业化进程的全能银行

（二）分业经营框架下的银行控股公司

（三）金融一体化进程中的金融控股公司

第四节金融控股公司法律制度变迁的个案研究——以美国金融控股公司法律制度为例

一、制度变迁前的初始状态

二、美国金融控股公司法律制度变迁

本章小结

第四章金融控股公司主要法律制度安排:准入、设立和业务运作

第一节金融控股公司的准入条件

一、金融控股公司的设立标准

二、金融控股公司的审批机关

第二节金融控股公司设立方式

一、金融控股公司的设立方式

（一）并购

（二）分立

二、金融控股公司设立的具体方法

（一）股权交换

（二）营业让与

（三）三角合并

三、金融控股公司设立方式的法律制度安排

（一）设立方式是否需要正式制度安排

（二）法律制度如何安排金融控股公司的设立

（三）实质性金融控股公司法律之规制

第三节金融控股公司的业务范围

一、有关业务范围的立法例

（一）美国

（二）日本

（三）台湾

第四节金融控股公司资本运作法律制度

一、资本充足率之认定

（一）金融控股公司集团资本的计算方法

（二）资本充足率的法律制度

二、控股与控制

（一）基本理论

（二）金融控股公司控股权的运用

（三）金融控股公司控股与控制的法律规定

三、转投资与交叉持股

（一）转投资

（二）交叉持股

（三）转投资与交叉持股的法律规定

第五节金融控股公司的共同行销

一、共同行销

（一）产生原因

（二）共同行销的方式

（三）共同行销的法律规制

二、不公平交易的法律规制

三、信息披露制度

四、关联交易之规制

（一）关联交易与关联人

（二）金融控股公司中的关联交易

本章小结

第五章金融控股公司主要法律制度安排（二）:公司治理、内部控制和外部监管

第一节金融控股公司治理法律制度

一、公司治理的理论基础:契约经济学的分析

（一）公司的产权结构与公司治理结构

（二）代理—成本理论与公司治理结构

（三）公司治理机制的制度安排

二、金融控股公司治理的特殊性

（一）金融控股公司治理的经济分析

（二）金融控股公司治理的特殊法律问题

（三）金融控股公司的金融属性对公司治理之影响

三、金融控股公司治理制度概述

（一）金融控股母公司治理制度概述

（二）金融控股子公司治理制度概述

四、金融控股公司中母子公司之间治理制度的安排

（一）股东会之间的制度安排

（二）董事会之间的制度安排

（三）经理层之间的制度安排

（四）监事会之间的制度安排

（五）母子公司之间董事会制度设计存在的问题:委派董事和影子董事

第二节金融控股公司风险及内部控制法律制度

一、金融控股公司的风险

（一）金融控股公司的常规风险

（二）金融控股公司的特殊风险

（三）金融控股公司风险控制的经济分析

（四）内部控制与外部监管

二、金融控股公司内部控制制度

（一）风险防范的内部控制优先理念

（二）金融控股公司内部控制的流程与架构

（三）金融控股公司内部控制的经济分析

第三节金融控股公司外部监管法律制度

一、金融控股公司对传统监管制度的挑战

（一）监管法律制度协调

（二）监管框架的整合

（三）存款保险制度的冲击

（四）最后贷款人机制

二、风险监管法律制度的变迁

（一）美国金融监管法律制度变迁

（二）英国金融监管法律制度变迁

（三）日本金融监管法律制度变迁

（四）评述

第四节金融控股公司的加重责任

一、加重责任产生的原因

（一）有限责任制度产生的道德风险

（二）存款保险制度产生的道德风险

（三）政府担保产生的道德风险

（四）控股公司的组织结构对道德风险的强化

二、加重责任制度的主要内容

（一）资本维持承诺

（二）力量之源原则

（三）银行关闭政策

（四）交叉担保条款

（五）资本回复方案

三、加重责任的制度价值

（一）减少道德风险

（二）降低系统风险

（三）构筑预防机制

（四）形成迅速关闭激励

四、加重责任的借鉴意义

本章小结

第六章中国金融控股公司法律制度的建构:背景、路径与制度

第一节中国金融控股公司法律制度建构的背景

一、1993年前后中国金融制度的安排

（一） 1993年前的金融制度安排

（二） 1993年后的金融制度安排

（三）对金融分业经营制度的评价

二、WTO背景下中国金融业面临的困境

（一） WTO中的金融服务协议

（二） WTO中的金融服务协议对中国金融业提出的挑战

第二节中国金融控股公司制度的践行、困境与进路

一、中国金融控股公司制度的民间践行

二、中国金融控股公司现状分析

（一）中国金融控股公司的现实形态

（二）中国金融控股公司的特点

三、打开金融控股公司的法律之门

（一）法律缺失之困:有实无名的地位

（二）打开法律之门:制定《金融控股公司法》

第三节中国金融控股公司立法的博弈论分析

一、分业经营体制下金融控股公司立法的博弈论分析

（一）政府与银行

（二）政府与非银行金融机构

（三）政府与消费者

（四）银行与非银行金融机构

（五）银行与消费者

（六）非银行金融机构与消费者

二、目前各个利益集团的策略转变

（一）政府策略的转变

（二）银行在实务中不断尝试混业经营

（三）非银行金融机构策略的转变

（四）消费者策略的转变

第四节中国金融控股公司法律制度变迁的模式

一、中国金融控股公司制度变迁是渐进式、诱致性制度变迁

二、政府在中国金融控股公司制度变迁起着至关重要的作用

三、中国金融控股公司制度变迁的路径依赖

第五节中国金融控股公司法律制度的构建

一、中国金融控股公司的法律界定

二、中国金融控股公司组织形式的法律规定

（一）立法是否应当干预金融控股公司的组织形式

（二）确定金融控股公司类型需要考虑的因素

（三）纯粹型金融控股公司是中国的立法选择

三、中国金融控股公司业务范围的法律规定

（一）金融业务的范围应采取广义的规定

（二）界定金融控股公司与子公司业务之间的边界

（三）金融控股公司能否从事实业生产之业务

（四）关于金融控股公司业务范围的立法技术

四、中国金融控股公司设立方式的法律规定

五、中国金融控股母子公司法人治理制度

六、中国金融控股公司外部监管法律制度

七、中国金融控股公司内部控制法律制度

本章小结

结论

参考文献

后记

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