海事强制令制度分析及完善

论文摘要

1999年12月25日,九届全国人大常委会第十三次会议通过了《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》(以下简称海诉法),这是海事法制领域的一件大事,自此,海事法院这个特别法院有了自己的特别程序法。《海诉法》因其涉外性,从国外借鉴引进了许多法律制度,其中最引人注目的是海事强制令制度。由于海事强制令的独创性,加之《海诉法》实施的时间短,学界对该制度的研究十分有限,司法实践中出现了一些亟待解决的问题。笔者作为一名从事海事审判的法官,将从审判实践的角度,对海事强制令制度进行分析,并对立法完善及司法实践中存在一些困惑提出自己的见解,以期抛砖引玉。本文分五部分:第一部分,分析了海事强制令的内涵与属性。从对海事强制令和保全的异同分析入手,批驳了海事强制令属性的“保全说”,从而得出海事强制令具有某些保全的功能,但并非保全措施。海事强制令是一种全新的以行为为对象的强制措施,并非行为保全,有着独立的程序和更为严格的适用条件。第二部分,进行了海事强制令制度的比较研究。分析了与海事强制令相类似的英美法系的玛瑞瓦禁令和大陆法系的假处分的由来及属性,阐述了海事强制令制度与这两种制度的不同,为下节分析海事强制令的属性打下基础。第三部分,对《海诉法》规定的海事强制令的三个适用条件进行了分析。通过分析国际法和我国法律以及学界对“海事请求”的定义,对“海事请求”的定义给出了自己的观点;分析了违反法律规定、合同必须生效、一旦违约就应签发海事强制令以及预期违约情况下的海事强制令,并对情况紧急进行了界定。第四部分,分析了海事强制令制度司法实践的现状及存在的问题。调查分析了《海诉法》施行以来海事法院受理海事强制令案件的情况和特点,重点分析了制度设计中存在的问题和司法实践中遇到的难以解决的问题,如管辖问题、程序审查还是实体审查问题、反担保数额和返还问题、异议复议问题、执行中存在的问题。第五部分,对完善海事强制令制度进行探讨,并对实务中的问题提出了建议。重点阐述了如何对海事强制令案件适用范围的严格审查,反担保的严格审查与担保的返还,建议设立听证制度,建立请求人撤回海事强制令申请制度,对执行措施的完善进行了归纳总结。

论文目录

• 中文摘要
• Abstract
• 前言
• 一、海事强制令的属性
• （一） 海事强制令的内涵与属性
• （二） 海事强制令与我国民事保全
• 二、海事强制令制度渊源追溯
• （一） 海事强制令与玛瑞瓦禁令
• 1、玛瑞瓦禁令的由来
• 2、玛瑞瓦禁令的概念
• 3、海事强制令与玛瑞瓦禁令的比较
• （二） 海事强制令与假处分
• 1、假处分的概念
• 2、海事强制令与假处分的区别
• 三、海事强制令适用条件法律分析
• （一） 关于"海事请求"的概念
• 1、国际公约中的"海事请求"
• 2、我国法律和司法解释中的"海事请求"
• 3、"海事请求"定义的界定
• （二） "被请求人违反法律规定或者合同约定的行为"的界定
• 1、关于违反法律规定
• 2、必须是已生效的合同
• 3、有违约行为是否就可以毫无疑问地签发强制令
• 4、关于预期违约相关问题
• （三） 对"情况紧急"的界定
• 四、海事强制令制度司法实践的现状及问题
• （一） 《海诉法》实施以来海事强制令收案现状
• （二） 关于海事强制令的管辖问题
• （三） 关于实体审查问题
• （四） 关于反担保的数额
• （五） 关于反担保的返还
• （六） 异议和复议问题
• （七） 关于海事强制令的执行问题
• 五、海事强制令制度完善构想
• （一） 对海事强制令案件适用范围的严格审查
• 1、可申请海事强制令的海事请求
• 2、对海事强制令适用范围严格审查应当把握的原则
• （二） 反担保的严格审查与担保的返还
• 1、请求人提供反担保的必要性
• 2、严格审查担保的方式
• 3、反担保数额的确定
• 4、反担保返还的期限
• （三） 建立听证制度
• （四） 建立请求人撤回海事强制令申请制度
• （五） 海事强制令执行的完善
• 参考文献
• 致谢
• 学位论文评阅及答辩情况表