论文摘要
一般来说,当谈到证券的交易和交割的时候,一般都是交付凭证的方式进行的,这种制度被称为证券的直接持模式。其特点在于证券的持有人与证券发行人具有直接的联系:证券受益所有人要么被登记到证券发行人的名册上,要么事实上占有证券受益所有人权利证书。在这种传统的证券直接持有制中,证券的转让必须实际交付该证券的证明文书,这就使得交易本身费时、费力、且成本高昂。不仅如此,还可能存在着遗失、误放、盗窃或伪造这些实物证书的风险。于是证券间接持有模式由于其迅捷、方便、高效的特点得以快速发展。在这种模式下,证券受益所有人不直接持有实物证券,而是通过在相关中间人的账产上薄记权利。与此同时,该中间人的权利可能又记载于另一个证券中间人账户上,如此环环相连,直到最终的直接持有证券证书的中间人,由此可见实际证券受益所有人与证券发行人之间的直接关系是被切断了。当证券受益所有人的这种证券受益所有人权利被进行处分的时候,很能会遇到由于众多中间人处于不同国家因而适用的实体法不同而发生纠纷,更重要的是这种跨国证券交易的冲突法比较匮乏,无法真正反映市场的现实。传统的冲突法规则是物之所在地法,这在直接持有模式下是大致可行的,但是其却不能适用与间接持有的模式。针对我国来说,随着市场经济以及资本市场的发展,间接持有模式也正作为一种金融法律现象开始大量存在,而在这一领域我国还没有建立起基本的法律制度体系,仅少量的法律规范也存在种种漏洞,相关的配套法律制度和政策也是问题多多。因此,本文希望从间接持有制下的跨国证券交易的特点入手,从国际私法的角度来分析跨国间接持有证券交易的法律适用问题,并借鉴国际法方面的经验以及发达国家涉及证券间接持有问题的立法、司法实践、经验和教训,同时结合的海牙国际私法会议通过的海牙证券公约来探讨、制订我国相关冲突规则的路径,为我国的证券间接持有跨国交易问题,提供有针对性和可操作性的对策建议和理论参考。全文共分为六章,约12万字。其主线是采取理论联系实践的研究方法,先对理论问题进行阐述,后具体分析现实中的新问题、新情况,同时结合国际经验具体分析现实问题对理论的挑战,最后给出建议和思考。第一部分为导论,主要是阐述本文的研究背景,研究目的,研究特征,研究方法,研究创新点以及研究意义等。第二部分涉及证券持有体系模式概述,该章对本文所涉及的基本概念进行铺垫,分析了在传统分割的市场结构下,证券间接持有模式的产生和飞速发展的客观必然性和相关因素。在此基础上,文章从理论方面阐述了间接持有制度下的证券受益所有人与证券各方当事人之间的法律关系,并重点针对各国对证券间接持有模式的国内法调整进行比较研究。这些国内法中,对证券受益所有人权利的法律性质上界定的差异,自然会导致在实体法适用上的竞争性。这种界定只是寻求冲突规则的逻辑起点,如何构建冲突规则来有效地解决跨国证券间接持有还存在着争议,以传统的冲突规则寻找的连接点能否准用于间接持有制中的跨国证券交易亦存有疑问。所以在有理论的铺垫下,本文接下来从证券间接持有体系下跨境交易的法律选择方法的演进出发,逐渐介绍分析一种反映间接持有体制现实的新的法律选择方法,即以相关中间人所在地为连接点构建的冲突规则,从而引出海牙国际私法会议通过的《关于经由中间人持有的证券有关权利的法律适用公约》。最后,在对公约进行全面分析以后,本文的最后一部分讨论了我国现存的跨国证券间接持有的状况,对我的目前证券间接持有的实体法和冲突法的调整作了比较,并指出了我国间接持有领域存在的一些问题,并针对这些问题提出了一些具体的建议。
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