刑法拟制论

论文摘要

刑法拟制是立法者为实现社会需要和价值上的考虑,通过刑事立法的方式将不同事实等同视之,赋予相同法律效果的立法技术。其具有拟制事实的相异性、侵害法益的相当性、规范形式的法定性、使用用语的特定性等特征。弥补法律漏洞和实现公共政策的需要是其设立的基本缘由。根据不同的标准,可将刑法拟制划分为不同类型。刑法拟制具有独特的价值,应注意与刑法类推、刑法解释、推定、注意规定、转化犯等概念的界分。刑法拟制的强点在于有助于节约立法资源、解决司法实践中的疑难、实现某种公共政策、保证罪刑相适应及法律文化的继承。但刑法拟制不当的风险也不应忽视,可能背离人权保障机能、动摇刑法基本原则、架空犯罪构成理论、销蚀刑罚正当性根据、损害刑事司法秩序等。反思我国当下刑法拟制的现状,应当在拟制中确立人权保障的基本价值,防止权力解释拟制对立法权的僭越。在拟制中遵循罪刑法定、拟制无害、法益侵害的复合等值性、公众认同、谦抑性、方便司法等原则。在完善刑法拟制的科学化路径中,注重设置特别程序,探索创制拟制的具体条件,并注重法律人思维的运用。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 第1章 引言
• 1.1 选题意图
• 1.2 研究现状
• 1.3 研究方法及拟解决问题
• 第2章 概述
• 2.1 刑法拟制的界定
• 2.1.1 拟制的定义
• 2.1.2 刑法中的拟制规定
• 2.2 刑法拟制的特点
• 2.2.1 拟制事实的相异性
• 2.2.2 侵害法益的相当性
• 2.2.3 仅限于刑法所限定的情形
• 2.2.4 通常使用“依照”、“以
• 2.3 刑法拟制的分类
• 2.4 刑法拟制的缘由
• 第3章 刑法拟制的相邻关系
• 3.1 刑法拟制与刑法类推
• 3.2 刑法拟制与刑法解释
• 3.3 刑法拟制与推定
• 3.4 刑法拟制与注意规定
• 3.5 刑法拟制与转化犯
• 第4章 刑法拟制的价值与风险
• 4.1 刑法拟制的价值
• 4.1.1 法律经济性的体现
• 4.1.2 解决司法实践疑难的需要
• 4.1.3 实现某种公共政策
• 4.1.4 罪刑相适应的考虑
• 4.1.5 历史继承性
• 4.2 拟制不当的风险
• 4.2.1 背离人权保障机能
• 4.2.2 动摇刑法基本原则
• 4.2.3 架空犯罪构成理论
• 4.2.4 销蚀刑罚正当性根据
• 4.2.5 损害刑事司法秩序
• 第5章 我国刑法拟制的反思及完善
• 5.1 我国刑法拟制的反思
• 5.1.1 应当确立人权保障的基本价值
• 5.1.2 应当防止对立法权的僭越
• 5.2 刑法拟制应遵循的原则
• 5.2.1 罪刑法定基本原则
• 5.2.2 拟制无害原则
• 5.2.3 法益侵害的复合等值性原则
• 5.2.4 公众认同的原则
• 5.2.5 谦抑性原则
• 5.2.6 方便司法原则
• 5.3 结论：完善刑法拟制的科学化路径
• 5.3.1 刑法拟制的特别程序
• 5.3.2 创制刑法拟制的具体条件
• 5.3.3 法律职业体的智慧
• 参考文献
• 致谢
• 附录：攻读硕士学位期间已公开发表的论文