外资并购我国国有企业的法律规制研究

论文摘要

经过二十多年的改革开放,中国引进外资已经步入了一个新的阶段。20世纪90年代特别是21世纪以来,随着中国经济改革和对外开放的步伐加快,国外跨国公司对华投资掀起了一个新的高潮,中国利用外资进入高速发展阶段,跨国并购逐渐成为外资进入我国市场的一种主要方式。外资并购,主要是指外国投资者通过一定的法定程序取得东道国某企业的全部或部分资产所有权的投资行为,是企业并购现象与跨国投资现象在更高层次上的结合;是国际资本进行直接投资的主流方式之一。而外资并购国有企业,因其引发问题的相对特殊性,如潜在的外资垄断可能以及国家经济安全问题等,对其进行深入研究就具有积极的现实意义。改革开放以来,为了引进外资的需要,我国先后制定了《中华人民共和国中外合资经营企业法》及其实施条例、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》及其实施细则,以及其他法律和法规,形成了较完整的外商投资企业法的体系。近年来,我国又制定并颁布了《关于外国投资者并购境内企业的规定》,以及《反垄断法》,使得外资并购的法规开始趋于完善。不过,我国尚没有一部统一的外资并购立法,有关外资并购的法律也散见于不同的法律与各部门规章中,其中一些政策条文原则性太强,缺乏可操作性,亦缺乏相应的明确的法律规范。在具体操作中,由于操作规程不明确以及缺乏相应的规制法律,外资并购在实际活动中引发了许多法律上的问题和困惑。因此,我们必须认真总结过去的经验教训及借鉴外国成功经验,尽快完善我国相关法律法规和运作体制,以推动外资并购国有企业正常、健康地发展。文章由四部分组成:第一部分,阐述了外资并购国有企业的基本概念和方式。首先,对并购、外资并购、以及国有企业进行了相关界定;此外,阐述了外资并购的两种基本模式,即股权并购的方式和资产并购的方式。文章特别对《关于外国投资者并购境内企业的规定》中新明确的股权支付方式进行了阐述。第二部分,分析外资并购国有企业的立法现状以及发达国家外资并购的立法实践。在对我国外资并购立法实践的论述中,分两个阶段对涉及的法律法规进行阐述;同时,对外资并购国有企业的两部重要法律法规—《关于外国投资者并购境内企业的规定》和《反垄断法》进行了解读。在对国外的法律进行论述时,分析了其普遍的立法特点,例如:保护国家经济安全,反垄断和不正当竞争,外资并购立法的系统性等。通过对以上立法特点的论述,对我国外资并购立法也具有良好的借鉴作用。第三部分,分析了外资并购国有企业存在的主要法律问题。这些问题包括:立法主体多,缺乏统一性;立法层次低,缺乏统一适用性;法律法规零乱,缺乏系统性。此外,在并购实践中,也面临:国家经济安全问题,国有资产流失问题,外国投资者超国民待遇问题,国企人员安置问题和中介机构缺位问题。论文结合我国的立法现状对以上问题进行了具体分析。第四部分,在前面分析论述的基础上,笔者对完善我国外资并购立法提出建议,具体包括:制定和完善相关法律法规,保护国家经济安全;完善国有资产管理体制,防范国有资产流失;制定统一适用的《企业并购法》,作为企业并购的一般规则;完善外资并购国企的配套法规,建立外资并购法律体系。总之,本论文通过对外资并购国有企业的立法现状进行研究,分析了目前外资并购国有企业亟待解决的法律问题,在此基础上有针对性地提出了相关的立法建议。

论文目录

• 内容摘要
• Abstract
• 导言
• 一、外资并购国有企业概述
• （一） 外资并购的界定
• 1. “并购”的含义
• 2. “并购”的方式
• 3. “国有企业”的界定
• 4. “外资并购”的界定
• （二） 外资并购模式
• 1. 股权并购
• 2. 资产并购
• 二、外资并购国有企业的立法现状以及发达国家外资并购的立法实践
• （一） 我国外资并购的立法现状
• 1. 我国外资并购国有企业的立法演变
• 2. 目前我国外资并购国有企业的主要法律法规
• （二） 发达国家外资并购法律的比较分析
• 1. 美国
• 2. 德国
• 3. 加拿大
• 4. 日本
• 5. 欧盟
• 6. 发达国家外资并购法律规则的借鉴
• 三、外资并购国有企业存在的主要法律问题
• （一） 现行外资并购立法中存在的主要问题
• 1. 立法主体多，缺乏统一性
• 2. 立法层次低，缺乏统一适用性
• 3. 法律法规零乱，缺乏系统性
• （二） 外资并购实践中存在的主要法律问题
• 1. 国家经济安全问题
• 2. 国有资产流失问题
• 3. 外国投资者超国民待遇问题
• 4. 国企人员安置问题
• 5. 中介机构缺位问题
• 四、完善我国外资并购国有企业的立法建议
• （一） 制定和完善相关法律法规，保护国家经济安全
• 1. 制定《国家经济安全法》
• 2. 完善和细化《反垄断法》
• （二） 完善国有资产管理体制，防范国有资产流失
• 1. 建立健全国有资产管理与运营的法律规范
• 2. 建立健全相关的配套法规
• 3. 若干具体问题及其法律对策
• （三） 制定统一适用的《企业并购法》，作为企业并购的一般规则
• 1. 《企业并购法》的立法宗旨
• 2. 《企业并购法》与其他法律法规的关系
• 3. 《企业并购法》的主要内容
• 结束语
• 参考文献