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消极自由的法律价值

2020-11-23阅读(458)

消极自由的法律价值

论文摘要

消极自由是自由主义的核心概念，我们在一般意义上所说的自由主义就是消极自由的自由主义。本文不是对自由主义的整体性研究，而是以消极自由为视角，在严格界分消极自由与积极自由的基础上研究自由主义，以摆脱自由主义整体性研究所可能带来的一些不必要的理论矛盾。这种方法的另一个积极意义是能够相对顺理成章地推导出消极自由之于法律的价值，这正是本文研究的最终目的。基于这个研究框架和思路，除导言和结语外，本文共分四章、十二节，概述如下。 第一章，“消极自由的一般理论”主要介绍了消极自由的概念与两种自由理论的冲突，分为三节。消极自由概念的形成过程也就是自由主义的发展史，古典自由主义时期对消极自由内涵的揭示以反对专制和奴役、高扬人性和人权为出发点，提出了“自由就是按照自己的本性生活、就是排除外在干涉”的消极自由的基本内涵；近代自由主义时期的消极自由从制约公权力出发，指出“自由是在法律制度保障下的、不受公权力等外界强制的个人权利”；现代自由主义时期，在伯林(Berlin)明确区分消极自由和积极自由两个概念的基础上，消极自由被界定为“在国家宪政制度保障下的强制和奴役的广泛不存在，是一个确获保障的个人私有领域”。消极自由与积极自由两种理论的冲突是深入研究消极自由理论的一条重要渠道。古希腊罗马时期，消极自由与积极自由的思想冲突已经显现出来；古典自由主义时期两种自由理论的冲突主要表现为洛克和卢梭两条不同的自由理论路径；近代自由主义时期两种自由理论的冲突是洛克与卢梭两种自由理论传统的延续，在制度理论上的冲突愈益彰显；现代自由主义时期，两种自由理论的关系，一方面转变为保守主义的消极自由理论与社会主义的积极自由理论的水火不容，另一方面则表现为消极自由对积极自由理论合理因素的吸收这个两种自由理论的融合趋势。消极自由与积极自由的制度冲突其实是理论冲突的一个延伸或者说现实化，我仍然沿着古典、近代和现代这个历史线索展开分析，并以洛克和卢梭两种不同的法律制度理论为主线展开，核心是两种自由理论对权力在宪政制度中的地位、作用以及具体权力制度的分析研究。 第二章，“消极自由理论在当代”主要是通过对当代西方具有重大影响的社群主义、保守主义和政治自由主义的粗略研究发现消极自由理论在当代的发展脉络，分析消极自由与积极自由两种理论的新型伙伴关系，分为三节。在我看来，社群主义是积极自由理

论文目录

  • 摘要
  • ABSTRACT
  • 导言
  • 第一章 消极自由的一般理论
  • 第一节 消极自由的含义
  • 一、古典自由主义时期的消极自由
  • 二、近代自由主义时期的消极自由
  • 三、现代自由主义时期的消极自由
  • 第二节 消极自由与积极自由的理论冲突
  • 一、古希腊罗马时期自由思想的冲突
  • 二、古典自由主义时期消极自由与积极自由的理论冲突
  • 三、近代自由主义时期消极自由与积极自由的理论冲突
  • 四、现代自由主义时期消极自由与积极自由的关系
  • 第三节 消极自由与积极自由的法律制度对比
  • 一、古典自由主义时期两种自由之法律制度的冲突
  • 二、近代自由主义时期两种自由之法律制度的对比
  • 三、现代自由主义时期两种自由之法律制度的冲突与融合
  • 第二章 消极自由理论在当代
  • 第一节 积极自由的消极出路:社群主义
  • 一、传统社群理论
  • 二、自由主义视角的社群理论
  • 三、在个人和国家之间的公民权利与社群权力
  • 第二节 保守的消极自由理论:保守主义
  • 一、传统保守主义与古典自由主义—以柏克为例
  • 二、现代保守主义:复兴的古典自由主义—以哈耶克为例
  • 三、妥协的保守主义—以凯克斯为例
  • 第三节 政治自由主义:修正的消极自由理论
  • 一、“理想正义”理论
  • 二、“作为公平的正义”理论
  • 三、“权利优先性与善”理论
  • 四、修正的消极自由理论
  • 第三章 消极自由的理论价值
  • 第一节 不可被侵犯的个人财产权
  • 一、财产及其本质
  • 二、财产权及其规定性
  • 三、财产权制度的演变
  • 四、个人财产权的宪法地位
  • 五、分立的公共财产权
  • 第二节 权力分立与制衡的宪政制度
  • 一、立宪主义宪法
  • 二、分权与权力制衡
  • 三、宪法司法化
  • 四、消极自由视角的“共和”与“民主”
  • 第三节 社会自治制度
  • 一、社、社会和社会自治
  • 二、社会自治的消极自由权依据
  • 三、社会自治的宪政传统
  • 四、社会自治的社会权力基础
  • 五、社会自治的民间法基础
  • 第四章 消极自由的实践价值—以英美宪政实践为例
  • 第一节 英国的自由宪政传统
  • 一、英国自由宪政传统的简要回顾
  • 二、英国自由宪政的特点
  • 三、英国自由宪政传统之于消极自由权的意义
  • 第二节 美国宪法的消极自由权保障条款研究
  • 一、美国宪法的消极自由权保障条款
  • 二、美国宪法诞生的历史背景
  • 三、美国宪法的自由精神
  • 四、美国宪法的自由精神具有普适性吗?
  • 第三节 守护消极自由的司法权—以美国联邦最高法院的宪法判例为例
  • 一、美国司法权的权力制约功能
  • 二、美国司法权的宪法性质及其权威
  • 三、自然法和宪法解释在司法判决中的适用性
  • 结语 和谐社会:两种自由的融合
  • 一、现代性危机:两种自由的博弈
  • 二、社会发展的动力:追求社会和谐
  • 三、和谐社会:两种自由的妥协
  • 四、和谐社会的法治特征
  • 参考文献
  • 致谢
  • 攻读博士学位期间发表的学术论文目录
  • 学位论文评阅及答辩情况表

    • 相关论文文献

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