论文摘要
自1902年沈家本、伍廷芳主持变法修律以来,中国法律现代化已迄百年。选择继受大陆法系的成文法传统固然有其原因,但也不无历史的偶然。而近一百年来两大法系之间的互相融合,也变得越来越明显。出于对原有路径的依赖,全盘抛弃大陆法系的成文法模式而改为英美法系的判例法传统已经不可能,但是如何在成文法模式下,而对判例法的合理部分加以吸收,仍是一个值得思考的问题。本文的第一部分系统回顾了英美法系特别是英国法中,判例制度的起源和随后的发展,同时对判例制度的具体运作进行了考察,对遵循先例的内容以及后来对其所做的修正做了相关的介绍。文章的第二部分考察了在大陆法系国家,判例制度发展的历史和当今适用的现状,并比较了两大法系中判例的不同,而这种不同的哲学基础则是理性主义和经验主义的对立。文章的第三部分分别考察了中国古代所存在的判例和清末民初开始变法以来,判例制度的进一步发展。随后,文章讨论了1949年特别是1978年以来,在法制建设中,判例适用的现状,在文章的结尾,在比较了判例制度的优缺点之后,对借鉴判例制度的必要性和可行性进行了初步论证,同时,对我国案例指导制度的发展提出了自己的构想,认为,司法解释应该从现在的抽象性逐渐向判例化转变,为此,就判例是否应具有拘束力提出了自己的意见,认为应该赋予判例以拘束力,同时,从案例汇编的选编开始做起,以期逐渐建立我国的判例解释制度。
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