论中国社会转型期法律秩序的构建 ——以《刑事诉讼法》修改为视角

论文摘要

刑事诉讼法的修改一直是学界和社会讨论的热点,尤其新律师法于2008年6月1日开始实施以来引发的与刑事诉讼法之间的冲突,把我们的目光再次引向了刑事诉讼法的修改。从1996年刑事诉讼法修改之初的备受好评,到颁行至今的十余年间,其优势和缺憾已基本显现,于是第二次修改纳入十届全国人大常委会立法规划,如今第二次修改迟迟不落实,笔者对此提出了疑问。为了解答这一问题,笔者首先对刑事诉讼法自制定以来到现在所处的特殊历史阶段和社会背景进行了定位,认为刑事诉讼法的制定到修改正好处于中国社会转型的第三个阶段,即加速转型期,并进而对这一转型时期的立法特征和社会特征进行了简要的总结,然后结合转型加速期的各项特征,分析了刑事诉讼法第二次修改不落实的原因,提出了由于转型期社会矛盾多发,社会秩序不稳定,使得立法者选择迟延立法来避免矛盾激化这一观点,并对这一行为给予了肯定。找到了秩序不稳定这一根本原因后,笔者又提出“为什么有法律而无秩序”这一问题。在回答这一问题的时候,笔者首先引入了法律秩序的概念,对此概念提出了自己的观点,然后根据法律秩序形成的过程,提出了考察法律秩序形成的几项指标,通过对这几项指标和刑事诉讼法修改背景的考察,从而得出了“有法律无秩序”这一问题的答案。在回答了为什么有法律无秩序这一问题后,笔者又考察了法律秩序的产生机理,对“建构论唯理主义”和“自生自发秩序”两种理论进行了对比分析,否定了“建构论唯理主义”,肯定了“自生自发秩序”的长处,然后结合中国转型期的现实情况,提出了中国法律秩序形成的路径应该是弱“建构论唯理主义”强“自生自发秩序”。最后,笔者对消除“建构论唯理主义”的不良影响提出了关于采取哪些具体措施的建议,并把这一类措施归结为“限权”,然后对从哪些方面去重视“自生自发秩序”提出一些建议,旨在“抛砖引玉”,引起对此的关注和重视。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 引言
• 第一章 中国处于社会转型加速期
• 一、社会转型的基本概念
• 二、社会转型阶段
• 三、加速转型期的立法特征
• 四、回到刑事诉讼法的修改问题
• 第二章 为什么有法律而无法律秩序?
• 一、法律秩序的概念
• 二、从法律到法律秩序的指标
• 三、为什么法律秩序缺失?
• 四、从法律秩序的缺失考察刑诉法修改的背景
• 第三章 法律秩序形成之路径
• 一、建构论唯理主义和自生自发秩序
• 二、当代中国的法律秩序形成的路径选择
• 三、社会转型期刑事诉讼法律秩序形成的理念与原则
• 第四章 如何促进法律秩序的生成
• 一、摆脱"建构论唯理主义"的不良影响
• 二、重视"自生自发秩序"
• 三、社会转型期刑事诉讼法律秩序生成的努力方向
• 参考文献
• 在读期间发表的学术论文与研究成果
• 后记