国有企业实施管理层收购的法律障碍及其突破 ——以防止国有资产流失为视角的分析

论文摘要

作为一种产生于美国的新制度,管理层收购曾经在解决管理人和股东的利益冲突方面起到了积极的作用。这一制度在把经理变成股东的过程中,也激励了经理人追求更好业绩。然而,当管理层收购制度被引入到原苏联和东欧的转型经济国家时,它却成为了管理层侵吞国有资产的工具,造成了国有资产的巨大流失。在同为转型经济国家的中国,管理层收购带来的国有资产的重大流失,曾使得管理层收购的有效性问题备受质疑。笔者认为,管理层收购在中国仍然具有积极意义,首先,它可以作为国有企业退出竞争性领域一种方式实现国有经济的战略性调整;其次,它可以激励管理层将企业发展壮大,有利于产业的持续发展;第三,它可以避免企业大量出现减员,有利于维护社会稳定。然而,国有企业的管理层收购要想继续发展,首先必须解决如何防止国有资产流失的难题,这一难题正是目前我国管理层收购的最大障碍。深入分析这一问题,笔者认为,国有资产的流失的根本原因在于管理层收购的内外监控机制的松弛,而这正是法律可以有所作为的领域。 文章分为五部分,分别是前言、第一部分、第二部分、第三部分和结论。 在前言部分,笔者简要地介绍了文章的选题目的、写作方法。 第一部分是关于管理层收购的含义和其在中国的实践的简要介绍。笔者认为,管理层收购产生于美国,然而其移植到转型经济国家,尤其是中国后却发生了变异。紧接着,笔者对于本文的研究对象进行了准确定位,即本文的研究对象是国有企业中非上市公司的管理层收购,并介绍了中国国有企业实行管理层收购的主要意义和国有资产流失的弊端。笔者认为,国有企业内部治理结构中对董事等管理层人员的约束机制不健全给管理层以侵吞国有资产的可乘之机,这是国有企业在管理层收购中发生国有资产流失的根本原因,是内因。而国有资产转让过程中各相关主体的行为不规范是管理层收购中国有资产流失的最直接的外部原因。而这两个领域正是法律可以而且应当加以完善的,从而应当成为下文论述的基础。 第二部分是关于在国有企业的公司治理结构中如何对管理层加强内部监管的制度设计。笔者首先介绍了董事、监事和经理对于公司的忠实义务,以及其对股东会的相关义务,并结合管理层收购的实践 ,指出管理层参与与收购有关的活动违背了忠实义务,因此应当受到严格的限制。然后,笔者分析了目前国有企业中对董事会、监事会制约机制的不足。最后,笔者对于国有企业完善公司治理结构作出了立法建议,建议引入利害关系董事表决权排除制度,外部董事制度,代表董事制度和监事代表制度等完善公司对管理层的内部控制。 第三部分是关于如何加强对国有资产转让中的相关主体行为公正性进行监

论文目录

• 内容摘要
• ABSTRACT
• 前言
• 第一部分 管理层收购与国有企业产权制度改革
• 一、管理层收购的含义和历史回顾
• （一） 管理层收购的定义和经典操作方式
• （二） 管理层收购的西方经济学意义
• （三） 转型国家管理层收购的历史教训
• 二、我国国有企业管理层收购的实践
• （一） 我国国有企业管理层收购的异化特征
• （二） 我国国有企业管理层收购的利弊分析
• 第二部分 内部法律障碍的突破
• 一、管理层收购中管理层的忠实义务
• （一） 管理层的法律地位和忠实义务
• （二） 管理层违反忠实义务的软约束现状
• 二、国企内部制约机制的缺失与管理层收购中国有资产流失的关联性分析
• （一） 国有企业董事会的内控机制不足
• （二） 国有企业监事会监督乏力
• 三、国企内部制约机制的完善
• （一） 国有企业董事会内部控制机制的完善
• （二） 国有企业监事会制度的完善
• 第三部分 外部法律障碍的突破
• 一、国有产权公平交易的基础是信息的真实性
• （一） 资产评估人在资产评估中的双重身份和双重义务
• （二） 资产评估聘请权人的确定
• （三） 国有企业管理层收购中资产评估人评估失实的责任
• （四） 资产评估参与人的责任追究机制评述和完善
• 二、国有产权公平交易的核心是交易行为的监督-------产权交易场所监管职能的完善
• （一） 产权交易场所的定位和职能
• （二） 国企管理层收购中产权交易环节之监管法律关系分析
• （三） 完善产权交易场所的监管职能
• 结论
• 参考书目