德国一般交易条款重要问题研究 ——兼评我国《合同法》第39条

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本文写作的指导思想是,通过介绍研究德国一般交易条款的立法,提供比较法之参照,并综合运用法律解释之方法,以达到重新理解适用我国《合同法》第39条之目的。文章阐述了德国法中关于一般交易条款的相关规定,选择具体阐述对象的标准是和我国《合同法》第39条的相关度,相关度越高,介绍越详细;内容上,重在结合德国法学研究成果和司法判决来解释一般交易条款条文的具体含义。这部分集中介绍了德国法中一般交易条款的概念、一般交易条款纳入合同的规则、一般交易条款的内容总体控制和一般交易条款不纳入或者无效的法律后果四方面内容。我国《合同法》第39条主要存在两个问题,一是该条第一款只描述了法律规范的前提,而没有确定法律后果;二是该条与40条至少在字面上存在无法调和的使用冲突。这个这两个问题,本文通过文义解释、体系解释、论理解释等法律解释方法,并结合最高人民法院《合同法》解释(二)”的相关规定,将《合同法》第39条的2款4个部分的内容,在剥丝抽茧的基础上,做到了现行法背景下对该条内容最大程度的解释和说明。结论是第39条第1款前半部分是对格式条款内容控制的原则性规定,后半部分从形式上看,相当于格式条款纳入合同规则的规定,根据现行法的规定,违反这两部分的法律后果都是,格式条款相对方可以主张撤销相关格式条款。而第39条与第40条存在的字面意思冲突,通过合同法司法解释二不仅没有得到化解,反更进一步被细化和强化了。

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内容摘要

ABSTRACT

引言

第一章德国一般交易条款的概念和立法体例

一、一般交易条款的概念

（一）合同条款

（二）为多次使用而预先拟定

（三）合同一方提出

二、一般交易条款的立法体例

第二章一般交易条款的纳入规则和内容总体控制规则

一、一般交易条款的纳入

（一）清晰的指示

（二）相对方合理可期待地知悉内容的可能

（三）相对方的同意

二、一般交易条款内容的总体控制

（一）适用范围

（二）原则性审查标准

（三）透明性原则

（四） “不适当损害”的推定

第三章不纳入或不生效力时的法律效果以及在具体案例的运用

一、不纳入或不生效力时的法律效果

（一）合同其余部分的效力

（二）无效条款的替代

（三）作为例外的合同整体无效

二、一般交易条款立法在实践中的具体应用——以具体案例为载体

第四章结合德国一般交易条款立法对《合同法》第39 条的重新认识

一、《合同法》第39 条的自身内容模糊以及与第40 条存在的字面冲突

二、对《合同法》第39 条的全面解释——以德国一般交易条款规则为背景

（一）格式条款的概念

（二）格式条款纳入合同的规则

（三）格式条款内容的总体控制（抽象控制）

结论

参考文献

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