商业判断原则理论研究

论文摘要

现代商业界风云变幻，市场机会稍纵即逝。公司只有高效运作，才能在竞争中立于不败之地。要维护公司的高效运转并保持其活力,法律应该为公司董事的善意合理的商业决断提供强有力的保障。基于此，在美国司法实践过程中形成了一项判断董事是否善尽义务的判例法规则——商业判断原则（Business judgeme ntrule）。据此规则，如果董事被认为是合理而勤勉的，即使其行为使公司利益受损，亦不得追究其责任。在我国新公司法不断加强对股东权益保护的背景下，该规则对于董事权益保护机制的完善有着积极的借鉴意义。本文正是以此作为着眼点，简要地介绍了商业判断原则的相关理论，并谈谈该原则对我国公司法发展的借鉴作用。引言部分，笔者从海淀区首例董事不当履行职责案谈起，并结合新《公司法》中有关派生诉讼和董事义务的规定，说明对拥有公司实际权力的董事既要规制其权利运用，也要对其合法权益进行保护，不能把不确定性的风险归责于勤勉尽职的董事。为了解决如何判断合理履行注意义务的董事是否该为决策风险负责的问题，引出对美国公司法中的商业判断原则理论的探讨。第一章是以美国公司法为背景，介绍商业判断原则的基本理论，其中第一节主要是从司法实践，美国公司法的学术界以及成文法趋势三个角度来阐述商业判断原则的定义；第二节主要是从法学相关理论，经济学理论，董事经营权，市场与司法的关系以及等多个角度来分析商业判断原则的理论基础和现实基础；接下来的第三节主要是分析了商业判断原则的适用条件，最后一节则是重点阐述了商业判断原则和董事义务的关系。第二章主要是阐述商业判断原则的在公司法实务中的功能，重点介绍了在股东提起派生诉讼和公司并购的场合里如何发挥作用的。第三章是通过前两章的介绍后，探讨对我国公司法的借鉴。第一节从公司治理结构，股东派生诉讼制度，董事经营以及公平和效率关系等角度来说明我国引入商业判断原则的意义或者必要性，第二节是从理论支持，前提条件以及国外经验等来证明引入该原则的可行性，第三节则是结合我国公司治理实践说明现存的对引入该原则的各方面的障碍；最后就笔者的个人观点谈谈我国在引入该原则时应该注意的地方。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 导言
• 第一章 商业判断原则的基本理论
• 第一节 商业判断原则的定义
• 一、判例法上的定义
• 二、学界的定义
• 三、成文法的趋势
• 第二节 商业判断原则的理论基础和现实依据
• 一、从法学相关理论上看商业判断原则
• 二、从经济学理论来看商业判断原则
• 三、从董事职业特点看商业判断原则
• 四、从市场和司法之间关系看商业判断原则
• 第三节 商业判断原则理论的适用条件
• 一、适用的范围
• 二、主观要件
• 三、客观要件
• 第四节 商业判断原则与董事义务的关系
• 一、董事义务简述
• 二、与商业判断原则的关系
• 第二章 商业判断原则的功能
• 第一节 商业判断原则对于派生诉讼的制约
• 第二节 商业判断原则对公司并购的影响
• 一、反收购中的一般运用
• 二、反收购中的进一步适用
• 三、后收购阶段的适用
• 第三章 我国公司法上商业判断原则的构建
• 第一节 商业判断原则的必要性
• 一、从公司治理角度来看
• 二、从股东派生诉讼规定来看
• 三、从董事经营角度来看
• 四、从效率和公平来考虑
• 第二节 我国引入商业判断原则的可行性
• 一、法的移植理论给了商业判断原则的引入提供了理论支持
• 二、我国新公司法提供了商业判断原则的生长土壤
• 三、世界各国对于商业判断原则的成功借鉴给我国提供了经验
• 第三节 我国引入商业判断原则的障碍
• 一、法律制度移植上的障碍
• 二、公司立法中的漠视
• 三、我国法官的素质不齐
• 四、我国的公司治理结构上的缺陷
• 第四节 我国引入商业判断原则的经验借鉴
• 一、我国是否要以成文法模式引入商业判断原则
• 二、商业判断原则的适用主体的扩展
• 三、我国引入商业判断原则所需配套制度的规定
• 四、关于商业判断原则中的特别诉讼委员会的制度设计
• 五、关于法院指派工作组的替代作用
• 结语
• 参考文献
• 在读期间发表的学术论文与研究成果
• 致谢