财团法人法律机制研究

论文摘要

本文研究的是财团法人的法律机制,主要内容是对于财团法人的从设立到最后终止的全部活动所涉及的法律机制的设计进行研究分析。围绕这法律机制设计这个命题,全文共分为七个部分。第一部分是“导论”,主要是讨论研究的缘起,就我们将要讨论的问题进行初步的分析。同时对于财团法人所涉及的相关制度即所谓“民间组织”,对于我国的制度现状做简单的介绍,并分析本论文选题的研究意义。在导论中,对于本文所涉及的文献与研究方法进行了简要的介绍,在开始研究之前,对于“财团法人”的概念做了简要的界定,本文研究的财团法人是以大陆法的制度为背景进行研究,同时借鉴其它各国法律中制度功能类似的法律规范进行分析。第一章主要介绍财团法人的基本理论,特别是对于大陆法中的“财团法人”的概念进行分析,分析分为两个方面:一是分析财团法人的概念内涵,同时对于财团法人根据不同的功能与标准介绍其在各国法律中的典型分类;二是分析财团法人的外延,通过与相关的制度进行比较分析,如与社团法人、公益法人、非营利组织、公益信托、破产财团等进行分析,这些概念都不同程度上与财团法人存在关联;同时,在本文中对于非营利组织在现代社会中所发生概念的理论进行介绍与评价,之所以引用该部分内容,是因为财团法人作为非营利组织法律形式的一种,其在现代社会中发挥的功能是相同的,而对于这部分理论的介绍,将引导我们在完成财团法人法律机制设计时,关注如何更完美实现财团法人的功能。第二章主要是对于财团法人设立的有关问题进行探讨。设立财团法人首先要有设立行为,即要有捐助行为,本文介绍了捐助行为的主体、性质以及成立与生效、捐助行为的撤回与撤销;同时介绍了捐助行为的形式:捐助章程与遗嘱;财团法人是以财产为基础设立的法人,在本文中分析了作为财团法人基础的捐助财产的意义、确定以及移转,鉴于我国已经通过《物权法》,在确定财产移转的时间应该是在财团法人设立之后。文章还探讨了对于财团法人名称选择的规定。对于财团法人的设立,需要政府的审查,本文探讨了政府审查的模式以及相关的制度安排,本文认为对于财团法人的设立,应考虑“单一”审查制度,即规定一个部门对于财团法人的设立进行审查,在对目的事业的发展存在疑问时,主管部门可以征询目的事业主管部门的意见。第三章主要讨论财团法人的运作机制,对于财团法人而言,没有独立的意思机关,捐助人的意思就是财团法人的意思,而表现捐助人意思的章程或者遗嘱就成为财团法人运作的基础,而对于章程或者遗嘱的修改必须经过法定程序;对于财团法人的管理机构,本文重点分析了董事会的设立、董事选任的条件以及董事会运作的基本规范,还分析了其它机构如监事会,同时对于捐助人与受益人在财团法人运作中的法律地位进行分析。第四章是对于财团法人的外部监督机制进行分析。财团法人的监督分为由监事会、捐助人和受益人等利害关系人实施的内部监督,和由政府与社会进行的外部监督。本文首先讨论了外部监督的基本理论,同时,分别对于行政机关与司法机关对于财团法人的监督活动进行分析,之后就财团法人监督中关注的主要问题进行研究,包括对于法人的财产处分的限制、会计制度的设计以及信息披露制度的建立,而对于财团法人中出现的特殊类型:公设财团法人的有关监督问题进行了分析,最后本文对于财团法人的监督进行进一步的思考,认为政府对于财团法人的监督不应从防弊出发,而应从服务考量,鼓励并协助财团法人良性发展。第五章是讨论财团法人的终止机制。任何法人都有终止的时候,法人的终止是指法人的人格的消灭。作为一种特定类型的法人,本文首先讨论了财团法人终止的事由,包括一般法人终止的事由和财团法人特定的终止事由,接着分析了财团法人的清算程序,然后对于财团法人清算后财产的归属进行分析,根据各国立法状况分析了五种办法,本文认为应该将剩余财产归属与同类目的的法人。最后讨论了财团法人的分立与合并。本文的最后是根据本文的研究提出立法建议,对于未来我国财团法人的立法选择根据本文的研究提出的建议,包括立法模式的选择,设立、管理与监督等相关问题的制度设计等问题。结论是对于本文研究进行的总结,主要简要分析本文的内容,并对于研究中存在的不足进行了简要的说明。

论文目录

内容提要

Abstract

导论:为什么我们需要财团法人制度

一、研究缘起与问题提出

二、制度现状与研究意义

三、文献分析与研究方法

四、概念界定与研究框架

第一章比较视野下的财团法人概念

一、财团法人涵义的分析与思考

二、功能取向与类型划分

三、财团法人相关概念比较分析

（一）比较分析的目的与意义

（二）财团法人与社团法人

（三）财团法人与公益法人

（四）财团法人与非营利组织

（五）财团法人与公益信托

（六）财团法人与破产财团

四、现代社会中财团法人功能分析基本理论介评

（一）市场失灵论（Market Failure）

（二）政府失灵论（Government Failure）

（三）合同失灵理论（Contract Failure）

（四）供给理论（Supply-Side Theory）

（五）志愿失灵理论（Voluntary Failure）

本章小结

第二章财团法人设立机制研究

一、财团法人的设立行为:捐助行为的性质及其效力

（一）捐助行为的主体:捐助人

（二）捐助行为的性质

（三）捐助行为的成立与生效

（四）捐助行为的撤回与撤销

二、设立行为的形式:捐助章程与遗嘱的制定

（一）捐助章程的制定:以生前行为的方式

（二）捐助遗嘱的制定:以死因行为的方式

三、设立目的合法性的审查:公益目的的认定

（一）公益事业的法律意义:分歧与争议

（二）公益目的限制之一:财团法人能否从事营利性活动?

（三）公益目的限制之二:对财团法人活动的禁止性规定

四、财团法人设立的基础:捐助财产及其转移

（一）捐助财产的意义

（二）捐助财产的确定

（三）捐助财产的移转

五、财团法人名称的选择

（一）财团法人名称的组成

（二）财团法人名称的禁止性规定

（三）财团法人名称的使用

（四）财团法人名称的保护

六、财团法人设立的完成:许可与登记

（一）取得业务主管机关许可

（二）登记制度的意义

（三）登记的机关

（四）政府审查的申请人

（五）政府审查的内容

（六）登记的事项及其变更

（七）登记的效力及其法律后果

（八）许可与登记的撤销（revocation）

本章小结

第三章财团法人运作机制研究

一、财团法人运作的基础:捐助章程与遗嘱的效力与修改

（一）捐助章程与遗嘱效力的认识

（二）捐助章程的内容

（三）捐助章程的修改

（四）财团组织的补正

（五）管理方法的补正

（六）财团目的的变更

（七）其它规范的变更

二、财团法人运作的前提:能力的限制

（一）普通法中"越权原则"的规定

（二）大陆法对法人的权利能力的限制

（三）财团法人目的条款的限制

三、财团法人运作设计的主要考量:"委托-代理问题"

（一） "委托-代理关系"的定义

（二）委托-代理理论的意义

（三） "委托-代理理论"对于财团法人运作机制的适用

四、财团法人的运作机关设计:董事会与董事的选任、职权

（一）董事会（理事会）的设立

（二）董事选任的条件

（三）董事选任的方法

（四）董事会与董事的职权

（五）董事会决议形成的条件

（六）董事行为无效之宣告

（七）董事、监事的义务

五、财团法人的其它运作机关设计

（一）财团法人的机关:监事会与监事的选任、职权

（二）捐助人的法律地位

（三）受益人的法律地位

（四）经理的设置与否

本章小结

第四章财团法人外部监督机制研究

一、财团法人监督的基础理论

（一）财团法人监督的规范意义

（二）财团法人监督的功能

（三）财团法人监督的原则

（四）财团法人监督的规范依据

（五）财团法人监督的制度设计

二、行政机关的监督

（一）序说

（二）业务主管机关的监督

（三）登记机关的监督

三、司法机关的监督

（一）序说

（二）解除董事等财团法人机关的职务

（三）宣告财团法人解散

（四）补正财团法人的组织与管理方法

（五）宣告董事行为无效

（六）监督清算

（七）财团解散后的监督

四、财团法人监督的主要问题

（一）财产处分的监督

（二）会计制度的设计

（三）信息公开的要求

五、财团法人监督的特殊问题:公设财团法人

（一）问题的提出

（二）公设财团法人和民间财团法人的区分的质疑

（三）公设财团法人的设立与政府监督问题

六、财团法人监督问题的进一步思考

（一）监督的目的的思考

（二）政府监督与财团法人的独立性

（三）政府监督与社会监督

本章小结

【附】我国当前民间组织业务主管部门监督问题浅析

第五章财团法人终止机制研究

一、财团法人终止的起点:解散的事由

（一）章程与捐助行为确定的解散事由发生

（二）设立许可的撤销

（三）破产

（四）法人的目的或者行为违反法律、公共秩序或者善良风俗等

（五）目的不达

（六）目的实现

（七）有权机关依据章程决定解散

（八）财产不足以实施法人规定的目的事业,同时获得新的财产已经没有可能

（九）设立财团时发起人严重违反法律或者弄虚作假

（十）出现管理僵局（deadlock）而导致解散

二、财团法人的清算程序

（一）清算的意义

（二）清算法人的性质

（三）清算人的选任与权限

（四）清算的终结

三、财团法人终止的终点:解散后财产的归属

（一）按照章程的规定确定归属

（二）归属于地方自治团体

（三）归属于同类法人

（四）归属于国家

（五）归属于发起人

四、财团法人的另类终止:法人的重组

（一）财团法人改变（conversion）形式

（二）财团法人的合并（merger or consolidation）

（三）财团法人的分立（splitting）

本章小结

立法建议:我国建立财团法人的制度选择

一、立法模式的选择

二、设立模式的确定

三、设立行为性质的确定

四、管理模式的确定

五、监督机关的确定

六、财务监督与信息披露

七、财团解散事由的确定

八、清算后财产的归属

结论

参考文献

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