论文摘要
由于医疗行为的特殊性，在因医疗行为引发的损害赔偿案件中，不管其责任性质是违约责任还是侵权责任，在归责原则上均采用过错责任原则。因此，医疗行为过错的判定是审理医疗损害赔偿案件的最基础、最关键的环节。医疗行为过错的判定依赖于对医疗行为过错的正确认识。本文认为，医疗行为的过错是一个主客观结合的概念，它是医方放任自己的医疗行为背离医疗专业技术规范、法律法规、行业习惯的要求，对患者造成人身损害的后果，在这一过程中，医方所持有的主观心态在客观行为中的表现。医疗行为的过错包含两个方面的内容：一是医方主观上对行为背离医疗专业技术规范、法律法规、行业习惯的放任；二是行为客观上背离了医疗专业技术规范、法律法规、行业习惯的要求。医疗行为过错的主客观因素在侵权责任上可以区分为责任意义上的过错和构成意义上的过错。只有兼顾了主客观两个方面，才能正确认识医疗行为的过错。医疗行为过错的判定标准分为实质标准和形式标准，实质标准是医方的注意义务，包括专业上的注意义务和一般的注意义务，专业上的注意义务主要是医方的专业资格所要求的注意；一般的注意义务是医方为使医疗行为达到医学目的所为的注意，包括说明义务和忠实义务。形式标准是指医方在为医疗行为时所必须遵守的各种规范，包括专业规范和其他规范，专业规范一般包括专业技术操作规范和专业技术伦理规范；其他规范主要是指对医方的注意义务产生影响的各种规范，包括医患之间的约定和法律规定。实质标准和形式标准之间是内容和形式的关系，由于再完备的规范也不可能罗列万千的情势，因此，注意义务作为实质标准有单独讨论的价值的：各种规范作为形式标准为医方的行为直接设定了行为模式，具有直接的指导意义。基于指导审判实践的目的，本文对医疗行为过错判定的程式作专门的论述。本论文结合我国目前的医疗实践和法律规定，同时指出我国目前医疗实践和法律规定的不足之处，希望能够引起相关部门的重视。从逻辑上讲，医疗行为过错判定的程序须首先确定具体的医疗行为，其次，从不同方面对该具体的医疗行为是否具有过错进行判定，再次，还须考虑医疗行为过错的阻却事由。只有这样，对医疗行为是否有过错的判定才是一个准确合理的判断。由于医疗行为的过错判定涉及到很多临床判断，因此，在审判实践中，法官经常需要借助医学鉴定对医疗行为作出最终认定。本文认为，法官对医学鉴定应当进行形式审查，同时，法官也可以根据一系列的证据规则和法律规定直接认定医疗行为的过错。本文共分为四章。第一章是医疗行为过错的基本理论；第二章是医疗过错的判定标准；第三章是医疗行为过错的判定程式；第四章是医疗行为过错判定的例证。