浅析涉烟非法经营罪的认定 ——以宋某夫妻非法经营案为例

论文摘要

非法经营罪以其列举式的空白罪状形式被编入刑法第225条,随着立法机关相继制定的单行刑法和刑法修正案,以及司法机关出台的司法解释不断扩充非法经营罪的规制范围和对象,再加上执法和司法部门认定不一,使得该罪在定罪量刑上标准不一、尺度弹性太大。不但无法发挥其应有的社会规制作用,甚至会影响市场经济活动,变相的支持垄断利益激化社会矛盾。随着非法经营罪内容的不断“壮大”,区分犯罪行为与一般违法行为的标准也变得更难把握。在法律实务方面,律师、公安机关、检察官、法官各执说辞;使得非法经营罪的认定在多元利益视角下显得更加模糊和不确定。为此,本文结合非法经营烟草这一典型案例,通过比较区分非法经营的违法行为与犯罪行为,对非法经营罪构成要件的认定进行阐述和分析,以期为司法实践中对非法经营罪的认定提供参考,为非法经营罪的刑法学研究提供新的思路。全文分六个部分,约18000字。第一部分,案由。简单阐述涉案的罪名。第二部分,案情。根据案件的时间发展顺序,详细叙明案情。本文选取的是宋某夫妻违规倒卖烟草涉嫌构成非法经营罪的案例。第三部分,案件焦点。主要列举出本案的争议焦点,包括三个方面:一是关于“违反国家规定”认定的争论;二是关于“情节严重”认定的争论;三是关于“超出经营范围”认定的争论。第四部分,争论与分析意见。从学理和司法实践的角度,阐述控辩双方对本案争论焦点的主要观点。为下文进行法理分析和得出研究结论做铺垫。第五部分,法理分析与研究结论。本部分是本文的重点。针对本案中争议的焦点笔者进行了深入的分析和论证。首先,在分析案件焦点之前,笔者阐述了非法经营罪的概念和构成要件。其次,在此基础上,阐述“违反国家规定”的内涵,进而分析非法经营行为违反哪些国家规定才能够认定为《刑法》第225条第1款规定的“未经法律、行政法规的许可”。最后,回到本案,得出宋某夫妻违规倒卖烟草的行为“违反国家规定”。第三,详细阐述了非法经营罪关于“情节严重”的规定。从学理解释到司法解释,论证了“情节严重”的内涵和外延,并在此基础上得出本案中行为人行为不构成情节严重的结论。第四,关于“超出经营范围”的争论。笔者重点从行政许可的角度阐述了经营范围的内涵,以及如何界定“超出经营范围”的经营行为的性质。从而为本案中关于是否超出经营范围并适用刑法的争论得出最终的结论。第六部分,非法经营罪司法认定的完善与建议。本部分作为文章的余论部分,主要论述了本案中司法认定的疑难问题所在,主要有两个方面即法律适用的问题和犯罪认定的问题。结合本案中体现的问题,笔者提出了自己的完善建议和区分非法经营行为与正当经营行为应当注意的问题。

论文目录

• 内容摘要
• Abstract
• 引言
• 一、案由
• 二、案情
• 三、案件焦点
• 四、争议与分歧意见
• （一） 关于“违反国家规定”认定的争论
• （二） 关于“情节严重”认定的争论
• （三） 关于“超出经营范围”认定的争论
• 五、法理分析与研究结论
• （一） 非法经营罪的概念
• （二） 非法经营罪的构成要件
• 1. 非法经营罪的客体
• 2. 非法经营罪的客观方面
• 3. 非法经营罪的主体
• 4. 非法经营罪的主观方面
• （三） 关于“违反国家规定”认定的争论
• 1. “违反国家规定”的内涵
• 2. 法律、行政法规中明示刑事责任的规定
• 3. 烟草行业的相关法律规定
• 4. 本案中宋某夫妻的违法经营行为应当认定为“违反国家规定”
• （四） 关于“情节严重”认定的争论
• 1. “情节严重”的学理解释
• 2. “情节严重”的司法解释
• 3. 本案中宋某夫妻的违法经营行为不能认定为“情节严重”
• （五） 关于“超出经营范围”认定的争论
• 1. “行政许可”的概念
• 2. 关于涉烟非法经营罪中的“行政许可”
• 3. 本案中宋某夫妻的违规经营行为应当适用刑法
• （六） 关于本案中非法经营罪认定的结论
• 六、关于非法经营罪司法认定的完善与建议
• （一） 控辩双方适用法律问题的建议
• 1. 非法经营行为与正当经营行为的区别
• 2. 非法经营罪与非罪的区别
• （二） 关于非法经营罪认定问题的建议
• 致谢
• 参考文献