即期信用证下进口押汇法律问题研究

论文摘要

进口押汇是在商业银行实务中,出于提高交易效率的需要开设的一项国际贸易短期融资业务。它是指信用证开证申请人(进口商)在单证相符必须对外承担付款责任时,由于临时资金短缺,无法缴足全额付款资金,经向开证银行申请,由银行代为垫付款项给国外银行或出口商,完成赎单;申请人在规定的期限内再向银行偿还款项及利息的短期融资项目。由于进口押汇最大限度地利用了银行的信用,解决了进口商的短期融资问题,提高了交易的效率。因而,随着我国国际贸易的发展,境内各大商业银行纷纷引进了进口押汇业务。但是进口押汇的现状却是:立法上空白一片,现行法律并无任何一部法律对此做出明确规定;司法上态度各异,各个法院对进口押汇的诸多问题认定和判断并不一致,有时甚至截然相反;学术界观点林立,对于进口押汇中最重要的问题——银行对信用证项下进口单据享有的权利问题,质押说、让与担保权说等五种主要观点均有支持者:实务中各行其是,各家商业银行均以内部条例的方式建立了自己的一套进口押汇制度,但是这种内部规定在司法上无法得到认可。总之,法律的空白和概念的混乱造成了进口押汇业务繁荣背后的法律风险。为避免这种风险,对进口押汇相关法律问题的梳理、分析,以及制度的重新构建,就显得十分必要。虽然有学者提出过几种制度方案,但是在现行法律制度框架下显得有些勉强。本文围绕“开证行对进口单据以及其项下货物享有何种权利”这个关键问题,在分析现有五种观点的基础上,对其中的让与担保权说进行新的解释,使其法理依据更为明确和有力。进而,对如何构建更完善的进口押汇法律制度提出新的建议。论义共四章,在第一章中,主要淡到了进口押汇的名称及其由来,并以中国银行为例介绍了我国银行进口押汇业务的基本流程、原理、功能,介绍了业界和学界对进口押汇所做的代表性定义,重点分析了它的法律特征;第二章中,介绍了理论界在“开证行对信用证下进口单据具有何种权利”这一问题上的五种不同观点,即所有权说、抵押权说、质押权说、留置权说以及让与担保权说,并依次进行了法律分析。进而针对提单在进口押汇中的特殊地位,进行了较为详尽的分析;第三章中,介绍了银行实务可能面临的法律风险以及防范措施,重点介绍了大陆法系和英美法系不同的防范模式、特别分析了信托收据的法律性质:第四章中,对学界代表观点中的让与担保说提出了自己新的见解:进口押汇实际操作与让与担保模式十分接近,但是却不为物权法所确认。与其单纯地呼吁将让与担保这种非典型担保物权写入物权法,笔者力求以最小的代价,最低的成本,解决最大的法律问题,即把进口押汇这种让与担保解释为一种附条件的、动态的物权,因此,在整个进口押汇过程中,根本没有产生任何一种新的物权,与物权法定的原则并无冲突。这就为银行对进口单据的权利在现行的《物权法》体系下,找到了合法依据。鉴于进口押汇乃是移植而来的法律制度,在分析过程中,较多地采用了比较的方法。

论文目录

• 摘要
• ABSTRACT
• 目录
• 第一章 进口押汇操作流程及法律特征
• 第一节 进口押汇溯源
• 一、从银行历史角度推断
• 二、香港的押汇业务
• 第二节 进口押汇的实务操作流程
• 一、流程运行原理
• 二、叙做进口押汇必备文件
• 三、进口押汇的功能
• （一） 开证申请人（进口商）的收益
• （二） 银行的收益
• 第三节 进口押汇的定义及法律特征
• 一、大陆地区银行业界两个代表性定义
• （一） 中国银行的定义
• （二） 中国建设银行的定义:
• 二、学界定义
• 三、进口押汇的性质及其法律特征
• （一） 进口押汇是以借贷法律关系为基础的综合法律关系
• （二） 进口押汇是具备特定主体的法律关系
• （三） 进口押汇是一种富有特殊担保机制的融资法律关系
• 第二章 开证行对单据及其项下货物享有权利的法律分析
• 第一节 学界代表性观点
• 一、所有权说
• 二、抵押权说
• 三、质押权说
• 四、留置权说
• 五、让与担保说
• 第二节 对学界代表性观点的分析
• 一、对所有权说的分析
• （一） 合理之处
• （二） 质疑之处
• 二、对抵押权说的分析
• （一） 合理之处
• （二） 质疑之处
• 三、对质押权说的分析
• （一） 合理之处
• （二） 质疑之处
• 四、对留置权说的分析
• （一） 合理之处
• （二） 质疑之处
• 五、对让与担保说的分析
• （一） 合理之处
• （二） 质疑之处
• 第三节 提单的法律性质分析
• 一、提单的法律性质争议
• （一） 提单是物权凭证
• （二） 从票据法的角度分析提单的性质
• （三） 提单是债权凭证
• （四） 提单兼有债权证券和物权证券的两重性
• 二、提单的转移对所有权的意义
• 三、开证银行对信用证项下的提单的权利为何?
• 第三章 进口押汇实务中面临的法律风险及其防范手段分析
• 第一节 实务中所面临的法律风险
• 一、银行内部规定效力的风险
• 二、物保与人保之冲突
• （一） 案例概述
• （二） 案例分析
• 三、银行面临的风险
• （一） 客户资信风险
• （二） 市场风险
• （三） 信托收据的法律效力未明的风险
• 第二节 现行《信托法》框架下的信托收据法律性质分析
• 一、信托收据在进口押汇业务中的作用
• 二、根据《信托法》和银行操作要求的目的判断信托收据的性质
• （一） 《信托法》对信托收据的意义
• （二） 信托收据面临的风险
• （三） 信托收据的法律特征
• 第三节 其他国家的实践经验
• 一、英国法中的信托收据
• 二、大陆法系的司法实践
• 三、造成我国实务中信托收据相关概念混乱的根本原因
• 第四章 进口押汇制度构建模式之批判和建议
• 第一节 让与担保性质的重新分析
• 一、让与担保的本质
• 二、让与担保的逻辑分析
• 三、结沦
• 第二节 对进口押汇法律性质的主张
• 一、进口押汇是一个综合的法律关系
• 二、银行享有的物权是受限制的所有权
• （一） 银行的角度
• （二） 进口商的角度
• 第三节 建立有效的信托收据制度
• 一、解决信托与一物一权原则的矛盾
• 二、解决信托公示的问题
• 第四节 银行进口押汇实务中的风险防范建议
• 一、完善现有操作流程的建议
• （一） 放弃签署质押协议
• （二） 签署详尽的进口押汇协议
• （三） 要求进口申请人向银行出具一份书面的信托收据
• （四） 保证人放弃抗辩权
• 二、引入第三方监管体制加强对货物处理的控制
• 三、建立专业的信托担保公司
• （一） 解决银行收贷难的困境
• （二） 解决银行处理进口押汇货物的难题
• 结语
• 参考文献
• 中文专著部分:
• 中文期刊论文和学位论文部分
• 外文参考资料部分
• 攻读学位期间发表的学术论文目录
• 致谢