内外国法律的平等适用 ——以中国司法实践为考察样本

论文摘要

自13世纪标志国际私法诞生标志的法则区别说产生之日起,国际私法的理论相继经历了国际礼让说、法律关系本座说、既得权说、本地法说、政府利益分析说等,普遍主义与民族主义是交织其中的一对矛盾体。不同时期的不同学者对普遍主义或民族主义又有着不同的偏爱,常常剑走偏锋,“要么东风压倒西风,要么西风压倒东风”,在一定程度上可以说国际私法的理论就是在普遍主义与民族主义的相互否定中呈螺旋式地上升发展。现如今国际私法理论界已基本达成共识:在保证内国国家利益的前提下平等对待和适用内外国法法律。然而我国目前国际私法司法实践中外国法的适用情况堪忧,在构建和谐的国际民商新秩序的大背景下,本选题对我国涉外案件的法律适用进行实证分析研究后分析其原因并提出相应的改进措施,对我国国际私法的司法化进程也有积极的意义。本文从近十年来我国法院在处理涉外民商事案件时法律适用情况的统计分析入手,力图给读者呈现一个客观的外国法适用现状:内国法适用畸高。本文的写作目的就是分析其原因并试图提出改进之道使这一不合理的现状得以改变。本文共分为四个部分:第一部分:对国际私法理论的历史发展脉络进行梳理,得出各种学说的一个理论共性,即普遍肯定在一定条件下承认外国法的域外效力和适用的必要性。现今国际社会共生关系加强,不管是从促进国际民事交往的顺利进行,还是保证国际民事诉讼的开展,或是助推我国国际私法司法化的进程,均离不开内外国法律的平等适用。第二部分:对我国2001——2010年国际私法司法实践中内外国法律的适用情况进行分析,发现适用内国法的案件占案件总量的91.8%,而适用外国法的比例仅占3.4%。面对比例严重失衡的内外国法律适用,运用法律选择方法对适用内国法的情况进行分析,并总结出适用内国法的三种主要情况:依冲突规范只能适用内国法、法官自由裁量适用内国法和非法适用内国法。第三部分:借用马克思·韦伯的社会结构主义理论这一分析工具,将适用外国法这一流程解构为组织体系、规则体系和价值体系并主要从后两个体系的维度分析法官倾向于选择内国法进行适用的原因。其中规则体系包含了冲突规则的依职权适用、外国法的查明、公共秩序保留三个前后联系的问题,价值体系包含了法官思维的异化。第四部分:针对第三部分提出的原因,沿用社会结构主义理论的分析架构,提出冲突规则应依职权适用、避免不诚实的识别、对外国法查明的手段进行丰富、限制公共秩序保留的适用等规则体系的保障措施,同时针对价值体系的构建,提出了国际私法司法实践人员国际社会本位理念的养成与冲突法精神的正确理解,具体包括树立正确的国家主权和国际利益观念、法官职业道德及操守的提高、国际私法教育的改革三方面的价值体系的措施。本文主要采用了数量研究法,通过数据统计、列表分析,认识我国司法实践中内外国法律的适用现状;同时采用了文献研究法,在借鉴已有研究成果的前提下提出自己对此问题的看法。但是,由于资料有限,本文的案例分析所选案例集中沿海地区,但能基本反映中国目前司法实践状况。

论文目录

• 内容摘要
• Abstract
• 引言
• 一、适用外国法的原因分析
• （一） 适用外国法原因的历史考察
• （二） 平等适用外国法的必要性与重要性
• 二、我国法院涉外案件法律适用情况统计分析2001—2010
• （一） 法律适用现状：内外国法律适用比例严重失衡
• （二） 适用中国法案件的原因分析
• （三） 本节小结
• 三、产生此种现象的原因分析
• （一） 规则体系维度之分析：规则的不完善及立法的缺失
• （二） 价值体系维度之分析：法官思维的异化
• 四、通过规则体系和价值体系的完善保障内外国法律的平等适用
• （一） 规则体系：几个扭曲的限制和排除外国法适用制度的矫正
• （二） 价值体系：国际社会本位理念的养成与冲突法精神的重塑
• 五、结语
• 致谢
• 参考文献
• 附表