论身份的回归 ——以法社会学为视角

论文摘要

身份具有多维的含义,但在法社会学的视角下,身份是一种社会规则。它的规则属性反映在经济、政治和社会心理等多个方面,并在不同的历史阶段影响着人类社会。在人类法制发展史上,身份经历了从血缘身份到社会身份、从等级身份到契约身份的嬗变过程,并形成了相应的社会规则体系,确定了社会成员的行为规则以及彼此间的关系定位。随着社会的发展,经济模式由自然经济到商品经济、价值诉求由团体本位到个人本位、法治理念由“人治”到“法治”的转变,契约逐渐显露出其在各方面的优势并取代了身份在社会规则制定与调整方面的主导地位,成为现代社会最主要的规则模式,进而形成了著名的“从身份到契约”运动。但社会发展的新情势使得契约社会所奉行的“平等”的虚无性表露无遗,经济资源占有极端不均衡、社会结构断裂致使弱势群体问题凸显。而契约社会本身人身隶属关系、生理与传统因素的影响依然存在,工具化与资本化、法律财产性兼容人身性等内在属性更使得契约无法有效处理新生的问题。“从身份到契约”面临着前所未有的困境。将“身份”重新引入到社会法治中,并作为“契约”的一种补充手段发挥社会调整的作用成为时下迫切的要求。身份强调区别对待,旨在保护弱者,追求实质平等,进行从权利本位到义务重心、从约定优先到法定优先、从权力政治到公益政治以及从形式平等到倾斜保护的方式调整,并促使法治理念从形式平等到实质平等、社会交往理念由契约自由转化为诚实信用、司法模式由过错责任转化为利益衡量,从而实现社会的良性发展以及法治的有效运行。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 前言
• 一、选题的背景与缘起
• 二、本课题的研究目的和研究意义
• 三、本课题的研究方法
• 第一章 "身份"的基本理论
• 一、法社会学视域下的身份释义
• （一） 多维的身份含义
• （二） 身份的规则属性
• 二、身份的历史嬗变
• （一） 血缘身份到社会身份
• （二） 等级身份到契约身份
• 第二章 "从身份到契约"及其现实困境
• 一、身份的式微与契约的兴起——从梅因的理论入手
• （一） 契约兴起的条件
• （二） 契约对社会规则的调整
• （三） 契约调整下的制度更新
• 二、社会发展的新情势
• （一） 弱势群体问题凸显
• （二） 契约平等日渐抽象
• 三、契约社会困境的外部表征
• （一） 契约形式平等悖论
• （二） 经济资源占有不均衡
• （三） 社会结构断裂
• 四、契约社会困境的内在原因
• （一） 人身隶属关系的限制
• （二） 生理与传统因素的影响
• （三） 契约工具化与资本化的制约
• （四） 契约法律财产性对人身性的兼容
• 第三章 从契约到"身份"
• 一、从契约到"身份"——现实困境的破解之路
• （一） 身份回归的必然性分析
• （二） 身份回归的必要性分析
• 二、从契约到"身份"的价值诉求——实质平等
• （一） 区别对待
• （二） 保护弱者
• 三、从契约到"身份"的调整方式
• （一） 从权利本位到义务重心
• （二） 从约定优先到法定优先
• （三） 从权利政治到公益政治
• （四） 从形式平等到倾斜保护
• 四、从契约到"身份"的法治意义
• （一） 促使法治理念从形式平等到实质平等
• （二） 促使社会交往理念由契约自由转化为诚实信用
• （三） 促使司法模式由过错责任转化为利益衡量
• 参考文献
• 在读期间发表的学术论文及研究成果
• 后记