国际私法中损害赔偿法律适用问题研究

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本文共分六章。第一章损害赔偿概论。在对损害赔偿的概念进行分析的基础上，通过比较的手法着重对损害赔偿的意义，尤其是在国际私法上的意义、损害赔偿的构成要素做了深入的探讨。笔者认为各种学说有必要兼而采之，因为第一，任何学说都是为了解决实践中的问题，而特殊问题需要特别理论的支持，因而没有必要过于排斥其它理论的适用；第二，虽然许多实务与学说采纳“相当因果关系说”，以判断因果关系的存在与否，但“相当”一词是“不确定法律概念”，实际适用上仍不够精确，在解释上可以参考“法规目的说”等其它具体因素作为判断因果关系的可能性。损害赔偿是各国私法制度中的重要组成部分，债权人权利能否实现，除债务人任意给付外，一般应由债权人自行起诉至法院，在取得生效判决后，以此为执行依据申请民事强制执行。但如果债务人的经济条件有限，便会造成债权人的债权难以实现，甚至成为可望而不可及的空中楼阁。第二章损害赔偿的分割问题。在国际私法中，应广义的理解分割问题，它既包括对同一法律关系的各个方面加以分割(如在合同领域，对合同当事人的缔约能力、合同的方式和合同的成立和效力的分割；对涉外婚姻领域，对婚姻实质要件、形式要件进行分割；在继承领域，对动产和不动产的分割；在收养领域，区分收养的成立、收养的效力和收养的终止；在监护领域，区分监护的设立、变更、终止和监护中的财产管理以及监护人在接受监护和执行监护义务方面等)，分别适用不同的法律；又包括对不同性质的法律关系(如不同性质的合同关系、不同性质的侵权关系等)，进行区分，以决定各自的准据法。本章以为，在解决复杂的各种国际民商事关系的法律适用问题上，“分割制”有着“同一制”所不具有的灵活性。因此，只有针对不同种类和不同性质的问题分别确定应适用的法律，增强法律适用的灵活性，才能真正体现各种民商事法律关系的价值理念和实现当事人的正当期望，这也正是现代法律选择理论的价值发展趋势使然，国际私法上的分割理论由此具有强大的生命力和继续存在的空间。第三章法定损害赔偿的法律适用(一)。有关无因管理损害赔偿的法律适用。从比较法的角度来看，各国关于合同、侵权之债的法律规定大同小异，但在因事实行为而发生的不当得利与无因管理之债上，不同国家的实体规范常出现冲突。无因管理准据法总体来说主要包括，委托合同准据法，属人法主义，事实发生地法主义(管理行为地法主义)，最密切联系理论及分别处理主义。有关离婚夫妻间

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前言

第一章损害赔偿概论

第一节损害赔偿的意义

一、损害赔偿之债的概念

二、关于损害（Damage）的各种学说及其在国际私法上的意义

三、损害赔偿的多重意义

第二节损害赔偿的构成

一、必须有损害的发生

二、必须有客观的归责原因（违法行为）

三、须有主观的归责原因

四、损害与违法行为间有因果关系

五、损害赔偿的主体要件

六、损害赔偿的时间要件

第三节损害赔偿的社会化

一、损害赔偿社会化的概念

二、损害赔偿社会化的具体表现

第二章损害赔偿的分割问题

第一节国际私法“分割问题”探讨

一、分割问题的含义及历史沿革

二、Depecage与部分问题（Teilfrage）、优先问题（Erstfrage）等类似概念比较

三、分割问题在国际公约及两大法系立法和实践中的体现

四、分割问题的我国立法

五、分割问题评述

第二节分割:损害赔偿的种类及其在比较法与国际私法上的意义

一、就损害客体而分:财产上损害赔偿与非财产上损害赔偿

二、就损害事实的因果关系而分:直接损害赔偿与间接损害赔偿

三、就损害成立原因而分:法定损害赔偿与约定损害赔偿

四、就发生原因的性质而分:原始损害赔偿与传来损害赔偿

五、就归责原则而分:基于故意（过失）而生损害赔偿与非基于故意（过失）而生损害赔偿

六、就损害的方法而分:积极损害与消极损害

七、就法律行为成效或利益而分:履行利益损害赔偿与信赖利益损害赔偿

第三节分割:损害赔偿法的外在体系——“损害法”与“责任法”

一、损害赔偿法的概念

二、“损害法”中的分割问题

三、“责任法”中的分割问题

第三章法定损害赔偿的法律适用（一）

第一节无因管理损害赔偿的法律适用

一、无因管理损害赔偿概述

二、无因管理损害赔偿的准据法及评析

第二节离婚夫妻间赡养费的法律适用

一、离婚夫妻间赡养费的法律冲突

二、离婚夫妻间赡养费请求权性质的识别

三、离婚夫妻间赡养费的准据法

第三节离婚后过错方配偶赔偿责任的法律适用

一、过错方配偶赔偿责任的概念

二、过错方配偶赔偿责任的法律冲突

三、过错方配偶赔偿责任的识别——一般侵权行为责任抑或特殊赔偿责任

四、过错方配偶赔偿责任的准据法

第四节劳动灾害（职业灾害）损害赔偿的法律适用

一、劳动灾害补偿制度概述

二、劳动灾害补偿（赔偿）责任的性质——识别问题

三、劳动灾害补偿责任的准据法

第四章法定损害赔偿的法律适用（二）——侵权行为损害赔偿的法律适用

第一节涉外侵权行为概论

一、研究涉外侵权行为的重要性

二、涉外侵权行为准据法总览

第二节法院地法主义

一、法院地法主义的概念

二、法院地法主义的理论基础与价值取向

三、对法院地法主义的反思与评析

四、法院地法主义的立法例及新发展

第三节侵权行为地法主义

一、侵权行为地法主义的概念

二、侵权行为地法主义的理论基础与价值取向

三、对侵权行为地法主义的反思

四、侵权行为地法主义的优越性

第四节共同属人法主义

一、概念

二、共同属人法主义评析

第五节双重选法原则

一、双重选法原则的概念

二、双重选法原则立法例之种类

三、对双重选法原则的评论

第六节实质正义原则

一、实质正义与稳定性

二、美国、欧洲有关各种学说理论的最新发展

三、实务判例的新发展——以美国为例

四、实质正义原则的具体表现:美国《冲突法重述（第二次）》

第五章合同上损害赔偿的法律适用

第一节合同上损害赔偿的法律概念

一、合同上损害赔偿请求权的含义及分类

二、涉外合同上损害赔偿的重要性

第二节当事人意思自治原则

一、含义及意义

二、国际公约及各国立法上的表现

三、当事人意思自治原则在其它领域的扩张

四、发展趋势

第三节直接适用的法理论

一、直接适用的法的内涵

二、对国际合同法律选择的影响——在实证法上的表现

三、评析

第四节最密切联系原则

一、含义

二、“最密切联系原则”在国际公约和各国立法例中的表现

三、评析

第五节特征性履行理论

一、“特征性履行”的内涵与认定

二、国际公约与各国立法例的表现

三、评析

第六章我国有关损害赔偿法律适用的现状及展望

第一节我国有关无因管理、不当得利法律适用的立法建议

一、立法与现状

二、立法建议及法理分析

第二节我国有关离婚夫妻间赡养费、过错方配偶赔偿责任法律适用的立法建议及评析

一、离婚夫妻间赡养费法律适用的立法建议

二、离婚后过错方配偶赔偿责任法律适用的立法建议

第三节我国有关劳动灾害损害赔偿法律适用的立法建议

一、关于劳动灾害损害赔偿的国内立法

二、涉外劳动灾害损害赔偿法律适用的立法建议

第四节我国侵权行为损害赔偿法律适用的现状及立法建议

一、立法及司法实践

二、我国现存立法评析

三、立法建议

第五节我国有关合同损害赔偿法律适用的现状及立法建议

一、立法与司法实践

二、立法建议

结论

参考文献

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