论文摘要
本文选择性借鉴吸收国内外法律移植研究的最新成果,针对已有研究不足之处进行了完善。在研究路径上,本文认为艾伦·沃森的“法律职业者范式”脱离社会谈法律移植,弗伦德的“政治范式”带有片面性,而科特雷尔提出的“共同体范式”突破了法律自治与孤立的围城,动态地考察法律移植与社会共同体的关系,是一种以人为本指导下,研究法律移植实际问题的值得尝试的进路。但认为科描述的仅是法律移植与共同体关系的一个方面,其分析仅仅停止于法律移植对共同体的影响,还没有阐述不同的共同体是怎样影响法律移植整个过程的。本文试图弥补这样的研究不足。在结构内容上,本文首先介绍了法律移植的概念、思想根源以及中国的语境中法律移植的价值目标。其次,从中国法律移植的实践中总结出法律移植困境的表现,主要包括四部分:移植法律增多与生活秩序减少的困境、外在规制强化与情感共识缺失的困境、追求先进模式与忽视实际情况的困境、偏重国家政治性与忽视社会整体性的困境。针对这些困境,从共同体的视角分析其根源。借鉴韦伯“理想类型”的研究方法,将共同体分为四种理想类型,即利益型共同体、信仰型共同体、传统型共同体以及情感型共同体,并分别阐述了这些共同体对法律移植的影响;认为中国现阶段利益型共同体的过度发展、信仰型共同体的缺失、传统共同体的抵抗以及情感共同体的迟钝,导致了现代化背景下法律移植的诸多困境。为了论述的严密,也涉及到一些特殊共同体对法律移植的影响问题。最后,针对法律移植存在困境之根源,从共同体的视角分类描述其可行的出路。在研究方法上,本文突破并发展已有的研究范式,应用了分类讨论的方法,行文也体现了理论与实践相结合。
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摘要引言一、研究意义二、已有研究梳理三、本文的研究思路第一章 法律移植相关理论概述第一节 法律移植的内涵界定一、已有法律移植的概念评析二、文本使用的法律移植概念第二节 法律移植的思想渊源一、法律理想主义为法律移植奠基二、历史法学对法律移植的谨慎三、后现代主义对法律移植的反思四、小结第三节 法律移植的中国语境一、法律移植是法律现代化的捷径二、民族复兴是法律移植的历史使命三、秩序重构是法律移植的应有之意第二章 法律移植困境之表现第一节 移植法律增多与生活秩序减少的困境一、法律打破原有秩序二、移植法律不协调三、小结第二节 外在规制强化与情感共识缺失的困境一、“没有人愿意破产”二、“人无礼不生”三、小结第三节 追求先进模式与忽视实际情况的困境一、伟大的法典二、我们的需要三、小结第四节 偏重国家政治性与忽视社会整体性的困境一、民众的声音二、政府的主张三、小结第三章 法律移植困境之根源——共同体的解析视角第一节 共同体的含义与类型划分一、共同体含义及其理论二、共同体理想类型的分析方法第二节 法律移植困境根源之概括一、法律移植困境表现之总结二、法律移植困境根源之概括第三节 典型共同体对法律移植的影响一、利益型共同体对法律移植的影响二、信仰型共同体对法律移植的影响三、传统型共同体对法律移植的影响四、情感型共同体对法律移植的影响五、特殊共同体对法律移植的影响第四章 法律移植困境之解决第一节 已有对策研究之评述一、文化改造论的对策与不足二、现代化论的对策与不足三、历史结构论的对策与不足第二节 不同类型共同体的解决对策一、共同体视角下的困境解决二、解决利益型共同体过度发展问题三、解决信仰型共同体缺失问题四、解决传统型共同体抵制问题五、解决情感型共同体迟钝问题六、解决其他类型共同体问题结语参考文献致谢
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标签：法律移植论文; 共同体论文; 困境论文;
法律移植引发的困境及其对策研究 ——以共同体对法律移植的影响为视角
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