论文摘要
本文对军事法开放性原则的分析是从法律规范的内容上而不是从法律技术的意义上展开的,以系统论的理论为基础,强调军事系统与军外社会系统间交流和互动并由此增加两个系统内的合理的有序化,并最终达至两者间真正的水乳交融和密不可分的统一。作为立论的基础之一,文章不得不拿出约六分之一的篇幅来阐明军事法源于军事的极端性倾向和源于法律的对这种极端性的约束性要求,军事手段或者说国防建设总是以军事手段的实际应用即实然状态意义上的“战争”为指向的,而军事目的本身、军事手段运用的前提以及军事手段自身属性当中都充满了极端性的因子,这导致了军事法也会在不同的时间段中在不同程度上反映这一要求;而军事法基于法律的价值追求还是出于现实的考虑都决定了必须要对这种极端性加以约束。文中进而指出事实上正是这两者之间的矛盾和博弈导致了军事法实际内容现状的诸多不同于其他法律部门的特点,比如法律规范区分战时和平时的二元结构等。文章的第三部分是本文的本体性内容,其中从以下四个角度:军事系统朝向军外社会系统的开放及军外社会系统朝向军事系统开放性两种开放的属性;开放性在军事系统内部时机构之间及机构与军人之间两种情形下的不同要求;开放性的三种载体即人力资源、物力资源、信息资源在内存规定性上的不同内容;开放性在量的程度上在不同情形下的要求——分别阐述了军事法开放性原则在不同情况下的内在规定性,并从上文所寻找到的理论基础上分析了其合理性依据。之后在第四部分则进一步分析了这些内存规定性的现实意义。对一种现实的有序结构而言,无论是一所房子还是一套体制的构建,太柔软的东西都不适合用来作为基础,因此在这一部分笔者着重描述了军事法开放性原则的经济意义,具体分析沿着“个体差异性的存在→比较优势的产生→分工→交流→最终每种产品和服务的数量、质量的增加”的路径,主要运用了经济学上的“比较优势原理”。法治的基本价值同样是军事法当然也是军事法开放性原则的追求之所在,在现实意义分析的第二部分,主要以二战后德国军事宪法制度的设计者包狄辛(Wolf Graf von Baudissin)的若干理念作为模板,分析了军事法开放性原则在法治建设上的现实意义。具体从宪法层面上“文武关系”的意义上探讨了军事法的开放性原则对于坚持党对军队的绝对领导的意义,并进一步分析了军事法开放性原则对于“依法治军”理念实现以及保障军人合法权益两个方面的现实助益。如果军事法的开放性原则是具有上述如此之多的现实价值那就很难解释为什么长久以来它在实然状态中的缺失,在文章的第五部分中,笔者分别从文化传统及当时的历史现实方面分析了军事法开放性原则原来的缺位状态的原因,并对改革开放以来在现实制度构建上对军事法开放性原则的实践作了简要的介绍并基于前面的理论探讨进行了分析。
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