恶意软件的反不正当竞争法规制

论文摘要

目前国内外并没有对恶意软件定义统一的规范,但为了更好的分析问题,本文采用中国互联网协会对恶意软件下的定义,即恶意软件是指在未明确提示用户或未经用户许可的情况下,在用户计算机或其他终端上安装运行,侵害用户合法权益的软件,但不包含我国法律法规规定的计算机病毒软件和黑客软件。由此可见,恶意软件是介于病毒和黑客软件之间,具有一定的实用性,这也是恶意软件区别于病毒和黑客软件的最主要的特征之一；在用户不知情或未经用户许可的情况下,强制下载安装在用户电脑中,获取用户信息,且无法卸载,是其强制性的表现形式；损害其正当权益,甚至危害网络安全,危害性是恶意软件另一特征。由于它是网络时代市场经济下的产物,传统的法律对其尚缺乏具体明确的规制途径,目前国内发生的大量有关恶意软件的诉讼纠纷案件中不难看出,大多从侵权责任法和消费者权益保护法来对恶意软件进行规制,但本文认为,从竞争法的角度进行规制更接近恶意软件的本质,也更具有操作性。本文从公平竞争理论、消费者权益保护理论和网络安全理论中寻找理论支撑,公平竞争理论认为,公平竞争是法制社会市场经济实现良性运行和追求社会目标的必然要求。竞争法为了保障和实现竞争的公平,将作为道德范畴的公平观念上升为法律原则,以公平观念作为基本的价值评判标准,来调整市场竞争主体之间的物质利益关系,明确其权利、义务和责任。因此,无论是实体经济还是网络环境中的市场经济,都需要公平竞争来为其提供良好的市场秩序,从而使得经济健康发展。从消费者权益保护的角度来说,消费者权益的核心是消费者权利,权利得到保护利益才能得到保证。恶意软件引起的不正当竞争一方面侵害了其他正当竞争者的合法权益,但最终损害的还是消费者权益,因此,如不对恶意软件加以规制,消费者权益就不能得到更好的保护。网络安全理论指出,科学技术是把双刃剑,在为人们带来便利的同时,也会对传统意义的安全提出挑战。由于互联网所具有的开放性和公共性,使得其并不适合于传递交易信息,事实上,因特网更像一个大聚会,其缺乏保护安全的措施,如恶意软件借助网络技术而对一个国家的政治、经济安全,以及个人隐私方面,带来种种困扰,由此,因恶意软件引起的安全隐患同样需要引起足够的重视。本文对间谍类软件、恶意共享类软件、广告类软件、行为记录类软件、浏览器劫持软件、网络钓鱼类软件等六种主要的恶意软件反竞争性进行分析,并通过考察国外相关法律规制恶意软件的现状,总结其可借鉴之处,结合我国当前相关法律规制存在的实际问题,如法律依据的缺乏以及举证困难等,从典型案例中探讨如何规制恶意软件,针对反不正当竞争法规制恶意软件所存在的问题,提出合理化完善建议。本文希望以当前我国涉及恶意软件纠纷的典型案例为视角,以反不正当竞争法为切入点,通过对国内外恶意软件的规制现状考察分析,期望找到合理规制恶意软件的策略,提出完善我国恶意软件法律规制的建议,维护广大网络用户的合法权益。

论文目录

• 内容摘要
• Abstract
• 1 引言
• 1.1 选题的背景与意义
• 1.2 国内外研究现状
• 1.3 解决的主要问题
• 1.4 研究的思路与方法
• 2 恶意软件及其法律规制途径
• 2.1 恶意软件的定义
• 2.2 恶意软件的特征
• 2.3 恶意软件的发展趋势
• 2.4 恶意软件产生的原因分析
• 2.5 恶意软件的法律规制途径
• 2.5.1 侵权责任法
• 2.5.2 消费者权益保护法
• 2.5.3 反不正当竞争法
• 3 恶意软件竞争法规制的理论基础
• 3.1 公平竞争理论
• 3.2 消费者权益保护理论
• 3.3 网络安全理论
• 4 典型恶意软件的反竞争性分析
• 4.1 间谍类软件
• 4.2 恶意共享类软件
• 4.3 广告类软件
• 4.4 行为记录类软件
• 4.5 浏览器劫持软件
• 4.6 网络钓鱼类软件
• 5 恶意软件反不正当竞争法规制的实证考察
• 5.1 国外关于恶意软件的法律规制
• 5.1.1 美国的法律规制现状考察
• 5.1.2 欧盟等国的法律规制现状考察
• 5.1.3 对欧美恶意软件法律规制制度的评析
• 5.2 我国规制恶意软件的典型案例
• 5.2.1 雅虎诉奇虎侵犯著作权及不正当竞争纠纷案
• 5.2.2 奇虎诉雅虎不正当竞争纠纷案
• 6 我国恶意软件反不正当竞争法规制的问题与对策
• 6.1 相关法律规制存在的问题
• 6.1.1 法律依据的缺乏
• 6.1.2 举证困难
• 6.2 完善反不正当竞争法律规制的建议
• 6.2.1 新型不正当竞争行为与传统的对接
• 6.2.2 建立行之有效的诉讼操作程序
• 6.3 建立配套治理机制
• 6.3.1 行业自律
• 6.3.2 新软件的开发
• 6.3.3 广泛参与国际间的合作
• 6.3.4 总结经验,建立长效机制
• 结语
• 参考文献
• 致谢
• 个人简历、在学期间发表的学术论文及研究成果