关于手机恶意程序的刑法学思考

论文摘要

据统计，随着智能手机价格的下降，以及IOS、安卓等智能手机操作系统的问世，2009年世界范围内智能手机的市场占有率已经达到了14.2%，美国一家调研公司更是在其年度报告中指出2011年智能手机的销售量甚至超过了私人电脑。在智能手机席卷市场的同时，针对智能手机的病毒与各类恶意软件也紧锣密鼓的开始活动。自2000年第一个手机病毒在西班牙诞生以来，截至2011年，网秦安全公司“云安全”系统已截获手机病毒超过16000种，恶意软件更是不计其数。与甚嚣尘上的手机恶意程序相对应的，却是我国刑法对制作、传播、贩卖、使用手机恶意程序行为的规制不利。为了解决这个问题，一方面，在对“计算机信息系统”进行扩张解释的基础上，依靠现有刑法打击手机恶意程序犯罪，另一方面，在长期工作中还要继续探索完善立法，将手机系统以及其他可以用来存储、处理、传输数据和连接互联网的电子系统都纳入刑法的保护范围，以此，在打击制作、传播、贩卖、使用恶意程序行为的同时，保持刑法的稳定性。本文分引言、“手机与手机恶意程序犯罪概述”、“手机恶意程序的类型与法律性质”、“制裁手机恶意程序的现有罪名体系及其困境”、“制裁手机恶意程序的刑法思考”、和结语六个部分。引言部分，笔者就选择手机恶意程序这一研究方向的原因做了说明，提出手机恶意程序犯罪产生和发展的过程。第一部分，“手机与手机恶意程序犯罪概述”中，笔者首先从技术层面论述了手机已经成为计算机网络终端的发展现状。在此基础上，笔者提出了借助于手机的网络连接功能进行传播和工作的手机恶意程序已经具有严重社会危害性，需要由刑法加以规制。第二部分，“手机恶意程序的类型与法律性质”中，笔者对手机恶意程序做出了界定，即手机恶意程序属于计算机恶意程序，可以由刑法第285条、286条予以规制。随后，笔者对手机恶意程序的不同类型做了区分，并对不同类型的工作原理和社会危害性做出了论述。第三部分，“制裁手机恶意程序的现有罪名体系及其困境”中，笔者列出了目前我国刑法可以用来规制手机恶意程序的刑法条文，同时提出了运用当前刑法条文处理这一新型犯罪行为所面临的困境。第四部分，“制裁手机恶意程序的刑法思考”中，笔者从短期权宜之计、长期立法和相关行业配合三方面出发，论述了规制手机恶意程序犯罪的方法。在最后的结语部分中，笔者重申了本文的主要结论。

论文目录

• 摘要
• 引言
• 第一章 手机与手机恶意程序犯罪概述
• 第一节 手机的现状与发展趋势
• 一、 手机的发展现状：计算机网络终端
• 二、 手机的发展趋势：智能化、开放化与网络化
• 第二节 手机恶意程序犯罪的特征及其危害
• 一、 手机恶意程序犯罪的特征
• 二、 手机恶意程序犯罪的危害
• 第二章 手机恶意程序的类型与法律性质
• 第一节 手机恶意程序的性质
• 一、 手机程序属于计算机程序
• 二、 手机恶意程序属于计算机恶意程序
• 第二节 手机恶意程序的类型及其法律性质
• 一、 手机病毒及法律性质
• 二、 手机恶意软件及其法律性质
• 第三章 制裁手机恶意程序的现有罪名体系及其困境
• 第一节 制裁手机恶意程序的罪名体系
• 一、 制裁手机恶意程序的专有罪名
• 二、 制裁手机恶意程序的非专有罪名
• 第二节 现有罪名体系的适用困境
• 一、 依靠分则罪名体系不能涵盖手机恶意程序的所有行为方式
• 二、 依靠总则共同犯罪理论无法完全评价涉及的所有行为主体
• 第四章 制裁手机恶意程序的刑法思考
• 第一节 司法变通：制裁手机恶意程序的权宜之计
• 一、 扩张解释传统刑法：手机恶意程序的短期规制
• 二、 刑法总则角度的思考：依照各人在犯罪中所起的作用处理
• 第二节 刑法增容：制裁手机恶意程序的长期办法
• 一、 增设法条的横向思考
• 二、 增设法条的纵向思考
• 三、 具体法条设计
• 第三节 行业规范和技术协助：对治理恶意程序的补充
• 一、 治理恶意程序需要行业规范
• 二、 治理恶意程序需要技术支持
• 结语
• 参考文献
• 附录：手机恶意程序实例
• 后记