论文摘要
自20世纪80年代以来,并购凭借自身的独特优势取代了绿地投资(新设企业)而成为当今世界范围内国际直接投资的主流方式。有专家预测,未来20年,外资并购将成为我国引进外资的主要形式,并购方式也将更趋多元化。但并购是高风险的投资活动,因此,有必要冷静而理性的分析外资并购中可能出现的法律风险,诸如并购行为受哪些法律规制,涉及哪些权利义务关系,具有哪些法律障碍,将会带来哪些法律后果等。任何一项外资并购都会涉及到法律问题,有些并购甚至包含错综复杂的法律障碍和法律难题。本文综合运用法学分析、经济分析以及比较分析、实证分析等研究方法,考察了目前外资并购的实务中已经出现以及可能出现的法律风险,以外资并购中外双方面临的不同风险以及采取的防范措施为主线,分别从宏观与微观、国内与国际多层面多角度,对外资并购中的各种法律风险进行分析和总结,同时借鉴发达国家和发展中国家的立法和实践经验,就我国相关法律制度的完善以及实务操作的规范进行了探讨,并提出了相应的建议。本文除引言外,分为四个部分,共约三万八千字。第一部分主要阐述了外资并购的基本理论问题,是全文的基础部分。我国目前使用的并购概念来源于英美法中的企业兼并与收购,在我国现行的法律文件中也存在相类似的并购的法律制度和法律术语。为了维持全文概念的统一性,文章首先界定了外资并购的概念,并与海外并购和跨国并购这两个容易混淆的相关概念作了分析比较。其次,不同的外资并购类型具有不同的并购程序,其中所蕴藏的法律风险也有很大区别,因此在分析并购程序中存在的法律风险之前,本文论述了外资并购的学理分类和我国法律采纳的分类。最后,界定了外资并购法律风险的定义,论述了外资并购法律风险的各项特征。第二部分通过微观和宏观两个层面详细分析了外资并购中外方和中方面临的法律风险,是全文的重心。一方面,文章从微观层面入手,通过对外资并购一般程序的概括,对外方在不同并购阶段所面临的风险作出了逐一分析。其中,为了维持论文的系统性以及准确性,对外资并购不同阶段中中方和外方所面临的共同法律风险归入外方所面临的风险项下加以论述,同时文章加以特别说明。另一方面,文章从宏观层面入手,通过对政治与体制风险、法律冲突和反并购的分析对外资并购中外方在宏观上面临的法律风险进行了探讨。同时,本文从经济学和法学的角度对中方所面临的法律风险作了详细的分析。第三部分分析了外资并购法律风险的成因,是全文的进一步深化。国际资本的流动,以有利的投资环境为前提,其中,法律环境是投资环境中最具决定性和影响力的因素,是外国投资能否进入一国,在一定的行业领域进行经营,以及能否受到保护与鼓励的前提条件,也是外资并购方现实和潜在权益的根本保证。本文通过对东道国和投资者母国外资并购立法的研究,分析了外资并购在立法层面产生风险的原因。接着,又通过分析地方政府的特殊政策、中国企业法律风险管理机制以及外方进行并购的具体操作特征,对外资并购中由实务操作层面的原因引发的风险作了探讨。第四部分论述了外资并购法律风险的防范及控制措施,这也是本文研究外资并购法律风险问题的最终目的。外资并购应当适用中国法律,中方作为外资并购的东道国和目标企业所在国,在外资并购的立法上享有绝对的主动权,因此,中方关于外资并购中的法律风险的防范与控制措施主要集中在国家立法层面,而外方则集中在企业实务操作层面,本部分归纳了不同主体应对法律风险的防范及控制措施,并提出了通过跨国并购的国际法律协调来控制外资并购法律风险的设想。