斡旋受贿犯罪研究

论文摘要

1997年《刑法》第388条规定:“国家工作人员利用本人的职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物的,以受贿罪论处。”这在理论上称之为斡旋受贿犯罪。理论界对斡旋受贿独立成罪问题有两种针锋相对的观点。一种观点是不主张独立成罪,因其只是一般受贿罪的补充;而另一种观点则主张独立成罪,因其具有独立的罪状。笔者认同第二种观点,通过借鉴国外相关立法例,认为斡旋受贿具有与普通受贿不同的特殊构成要件,斡旋受贿犯罪应是一个独立罪名。斡旋受贿罪的犯罪客体存在“侵犯国家机关正常活动说”、“复杂客体说”、“选择客体性说”和“国家工作人员的廉洁性制度说”四种观点。前三种观点均有不足之处,“国家工作人员的廉洁性制度说”则揭示了斡旋受贿罪的本质,符合《刑法》第388条的立法意图。本罪的犯罪主体限定为国家工作人员,离退休人员及国家工作人员的家属不应是斡旋受贿罪的主体。关于如何理解“利用本人职权或者地位形成的便利条件”问题,主要存在“制约论”、“非制约论”和“身份或面子论”等观点。“非制约论”既有利于推进反腐败的斗争,又清晰界定了罪与非罪的界限,是比较恰当的。斡旋受贿犯罪中的“不正当利益”不应区分利益的正当与否。司法实践中,由于斡旋受贿罪构成要件的特殊性,以及它与普通受贿罪等其他犯罪的相近性,司法认定常常出现争议和混乱。因此,对国家工作人员的斡旋受贿犯罪,要视情况区别罪与非罪以及斡旋受贿罪与其他相关罪名的界限。关于如何完善斡旋受贿罪的立法,本文结合前几部分的分析认为,斡旋受贿犯罪具有独立的犯罪构成与罪状,应当独立成罪。斡旋受贿中谋取的不仅仅限于不正当利益,应扩大至一切利益;谋取不正当利益应作为从重处罚情节;贿赂的内容不仅应当包括物质性财物,还应包括非物质性利益。应废除斡旋受贿的死刑设置,增设罚金刑,完善资格刑。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 第1章 绪论
• 1.1 选题背景及意义
• 1.2 国内外文献综述
• 1.3 主要研究内容
• 第2章 斡旋受贿犯罪概述
• 2.1 斡旋受贿犯罪的概念与特征
• 2.2 斡旋受贿犯罪的立法概况
• 2.2.1 国外斡旋受贿犯罪的立法
• 2.2.2 国内斡旋受贿犯罪的立法
• 2.2.3 国内外斡旋受贿犯罪的立法比较
• 第3章 斡旋受贿犯罪的独立性考察
• 3.1 斡旋受贿独立成罪的缘起与现状
• 3.2 对我国刑法第388 条的解读
• 3.3 我国刑法第388 条应当设置独立罪名
• 3.3.1 独立罪名的界定主要看它有无独立的罪状
• 3.3.2 两高司法解释未将刑法第388 条确定为独立罪名不妥
• 3.3.3 他国立法例的借鉴
• 第4章 斡旋受贿犯罪构成问题解析
• 4.1 斡旋受贿犯罪的客体争议
• 4.1.1 当前理论界的观点
• 4.1.2 斡旋受贿的犯罪客体定位
• 4.2 斡旋受贿犯罪主体界定
• 4.2.1 应否限定为国家工作人员
• 4.2.2 离退休人员能否成为斡旋受贿罪的主体
• 4.2.3 国家工作人员的家属是否构成斡旋受贿犯罪的主体
• 4.3 “利用本人职权或者地位形成的便利条件”解析
• 4.3.1 理论界的观点
• 4.3.2 对各观点的分析评价
• 4.3.3 利用本人职权或者地位形成的便利条件的认定
• 4.4 “为请托人谋取不正当利益”的认定
• 4.4.1 如何理解“不正当利益”
• 4.4.2 “谋取不正当利益”的定位
• 第5章 斡旋受贿犯罪的司法认定与立法完善
• 5.1 斡旋受贿犯罪的司法认定
• 5.1.1 斡旋受贿犯罪与非罪的界限
• 5.1.2 斡旋受贿犯罪与相关罪的界限
• 5.2 斡旋受贿犯罪的立法完善
• 5.2.1 对斡旋受贿犯罪设立独立罪名
• 5.2.2 斡旋受贿犯罪构成要件的完善
• 5.2.3 斡旋受贿犯罪的刑罚完善
• 结论
• 参考文献
• 致谢