现代化背景下中国法律的角色期待

论文摘要

本文是在中国社会现代化的背景下探讨法律的工具性角色期待和渊源性角色期待,通过对比两者的差异、以及由此产生的社会和法律问题,阐述法律的工具性角色期待所具有的优势和意义。本文的第一部分首先阐述了作为文章讨论背景的“现代化”和“角色期待”的含义,进而讨论工具性和渊源性两种对法律不同的角色期待,并分析形成这种差异的原因——两种不同的法治理想。在此基础上,本文第二部分将展现法律渊源性期待所面临的三个挑战。首先,被渊源性期待动员起来的民众要求,可能因为在国家制度中得不到容纳而引起社会秩序的紊乱、人们对国家信心的衰退;其次,渊源性期待落实在法律文本中,其结果往往是法律成为被悬置的空中楼阁,由于缺乏必要的条件,不能发挥实际作用;第三,渊源性期待所倡导的理念可能在文化背景和制度背景缺失的情况下丧失其本来的意义。本文在第三部分将着重论述社会主义现代化背景下法律的工具性角色期待因其具备的实在性和建构性而具备的合理性。首先,从中国社会现代化的开端起,中国的法律承担的一直都是实现某种社会状态的法律工具,因此它具有真实性;第二,法律的工具性角色期待可以很好的解释“法治”理想的落空,并且展示了其普遍性,而且还因其对“秩序”偏爱的“纠纷解决”思路而更加具有建构性。第三,法律的工具性角色期待无论在现实层面还是理论层面都是一个事实,而在现代“法治”和宪政理想的指导下,法律的工具性角色期待完全有可能避免权力的横行和专断,因此我们无需刻意回避法律的工具性角色期待。本文的结语部分,总结了社会主义现代化背景下,法律的工具性角色期待在排除了法律中人的任性专断和非人化的两种危险之后,在专制和激进的法律角色期待中所选择的中间道路,并且相信这样的角色期待对中国的现代化建设所具有的积极意义。但是本文没能解决的一个问题,是如何才能使法律摆脱“多数人的错误与盲目”。这还有待将来更加细致深入的阅读和思考。

论文目录

• 内容提要
• 第一部分 现代化背景下的两种法律角色期待
• 一、“现代化”、“角色期待”
• 二、两种不同的法律角色期待及其成因
• 第二部分 法律渊源性角色期待面临的三个挑战
• 一、基于制度容纳有限性的挑战
• 二、基于社会条件的挑战
• 三、基于法律文化差异的挑战
• 第三部分 法律工具性角色期待的合理性
• 一、法律工具性角色期待的真实性
• 二、法律工具性角色期待的建构性
• 三、法律工具性角色期待制约公权力的可能性
• 第四部分 结语
• 一、法律工具性角色期待的中间道路
• 二、尚需解决的问题
• 参考文献
• 附录