别除权行使法律制度研究

论文摘要

新《中华人民共和国企业破产法》(以下简称新《企业破产法》)的颁布改变了我国破产立法支离破碎的现状,使我国拥有了一部真正意义上的市场退出法。作为破产法上一项重要的法律制度——别除权制度,其规定也体现了更合理、更科学的特征。然而,新《企业破产法》有关別除权的权利行使,限制和具体制度等方面的规定,可操作性较弱,这有待于立法的进一步完善,也有赖于学者对这一领域的进一步研究和探讨。公平分配是破产法立法的灵魂,别除权制度是在公平分配原则下的一种利益平衡。无论是立法还是实践中别除权行使制度的完善都任重而道远。实践中关于别除权的行使有很多问题值得我们在破产法的制度背景下去研究和解决。别除权行使的结果是基于其基础权利而就担保的特定的财产优先获得受偿,这也是别除权存在的意义。然而,破产法公平清偿的基本精神决定了其能够赋予别除权这一优先受偿的权利,也能限制这种权利的行使和实现。将别除权放入整个破产法去衡量,就能够看到理论和实践中对其进行限制的必要性。因此,辩证的、体系化的考虑别除权行使制度在整个破产程序中的作用显得尤为重要。本文希望通过对破产别除权行使制度的研究和分析,明确别除权制度基础理论进而分析别除权行使制度中存在的问题,在司法实践和立法层面提出自己的见解与建议。本文在结构上除了引言和结论之外,一共分为四章来论述别除权行使法律制度。第一章阐释了别除权制度的一般理论,阐释了别除权的概念及特征,进而分析别除权概念与相关概念之间的关系,明确别除权与破产债权、破产财产以及破产程序之间的关联与区别。第二章主要对别除权制度的理论基础进行陈述。对于别除权在民法上的理论基础进行了比较深入的探讨。对于理论和实践中存在的争议也进行了一定的分析并得出笔者自己的建议和意见。另外,对于别除权在商法上的理论基础也进行了相应的论述,尤其是针对商法的原则性规定和破产法的特殊性原则进行了阐述,此外,对于别除权的性质与立法价值也进行了梳理与论证。第三章主要分析了别除权行使的构成要件,以及别除权行使的限制,此外,对于行使别除权的后果即行使别除权过程中的清偿顺位等问题进行了系统的分析和总结。本章在前两章的基础上,系统地对别除权行使的相关程序问题以及实体问题进行了梳理,为别除权行使制度的完善和建议做了铺垫,充分论述了完善别除权行使制度的必要性。第四章主要是对别除权行使制度的适用考量进行的论述。别除权行使法律制度的完善和建议是笔者想要通过行文分析得出的重要结论,通过对比其他国家立法,借鉴优秀的立法成果结合我国的立法实践和经验,提出了笔者的观点,如别除权行使的时间限制,在立法中适用别除权概念等等。

论文目录

• 摘要
• ABSTRACT
• 引言
• 第一章 别除权的内涵与界分
• 一、别除权的概念及法律特征
• （一） 别除权的概念分析
• （二） 别除权的法律特征
• 二、别除权与相关概念的关系
• （一） 别除权与破产债权的关系
• （二） 别除权与破产财产的关系
• （三） 别除权与破产程序的关系
• 第二章 别除权行使制度的理论基础
• 一、别除权行使制度的民法基础
• （一） 基础权利之抵押权和质权
• （二） 基础权利之留置权
• （三） 基础权利之让与担保
• （四） 基础权利之所有权保留
• （五） 破产优先权与别除权
• （六） 定金担保与别除权
• 二、别除权行使制度的商法基础
• （一） 公平、效率原则
• （二） 破产法上的理论基础
• （三） 利益平衡原则
• 三、别除权行使制度的立法价值
• （一） 别除权的权利性质
• （二） 别除权行使制度的立法价值
• 第三章 别除权行使的要件与限制
• 一、别除权行使的要件
• （一） 别除权行使的主体和对象
• （二） 别除权行使的基础性权利成立且生效
• （三） 别除权行使的基础性权利符合破产法规定
• 二、别除权行使的法律后果
• （一） 相同权利基础别除权的清偿顺位
• （二） 不同权利基础别除权的清偿顺位
• （三） 别除权与一般优先权的清偿顺位
• （四） 别除权与劳动债权的清偿顺位
• 三、别除权行使的限制
• （一） 别除权行使在破产重整中的限制
• （二） 别除权行使在破产和解中的限制
• 第四章 别除权行使法律制度的完善建议
• 一、立法上采用“别除权”的概念
• 二、对别除权行使法律制度的完善建议
• （一） 限制——引入“破产和解保护期”
• （二） 保护——规定迟延履行别除权的补偿制度
• 三、完善破产法的其他相关规定
• 结论
• 参考文献