资产证券化交易结构之法律分析 ——以制度选择为中心

论文摘要

资产证券化作为一种新形态的融资方式,自上个世纪九十年代中期以来逐渐引起我国实务界的重视并得到了不懈的探索和尝试,学术界也开始了对资产证券化的理论研究。资产证券化的运作过程不仅仅是一种经济活动,更重要的在于它是包含一系列法律行为的过程。资产证券化涉及的法律问题纷繁复杂,涵盖了物权法、信托法、公司法、证券法、破产法、合同法等多个部门法,它的发展进程与法律制度互为影响,资产证券化的每一步探索都对法律制度的变革提出新的要求,而法律制度又会对资产证券化的发展起到促进作用或者抑制甚至阻碍其发展的作用。总之,法律制度的变革对资产证券化的发展极其重要,因此立法者需要对资产证券化的核心内容有一个清晰而准确的认识,并在这种认识前提下理性地制定证券化操作的监管与保障法规。本文除了引言和结论外共分为三个部分。第一部分旨在从法学的视角界定资产证券化和资产证券化交易结构的概念,分析资产证券化交易结构所涉及的法律关系。首先比较并归纳了传统金融学上资产证券化的概念和法学视角上资产证券化概念的区别;其次分析了资产证券化所涉及的法律关系的主体、客体和内容,重点剖析了当事人之间的权利义务;最后总结了资产证券化运作赖以支撑的法学原理。第二部分内容运用比较法的方法对世界上部分资产证券化理论和实践较为成熟的国家或者地区的相关制度安排进行考察,以资产证券化交易结构的要点内容为主线介绍并分析了较为进步且具有代表性的规定,并据此着重分析对我国法制建设有借鉴作用的规定以弥补我国现有法制环境中缺乏的相关内容。第三部分简要介绍了我国资产证券化方面的初步尝试,详细分析了资产证券化交易结构在我国的实证法障碍,秉持加强监管、防范风险与鼓励交易的原则,并结合我国法制传统和市场环境提出了相应的立法建议。资产证券化的本质是结构性融资,精髓在于交易结构中的风险隔离机制,而实现风险隔离的关键在于真实销售标准和特殊目的机构。风险隔离的理念与为经济活动提供制度支持的理念是贯穿文章始终的,也是本文提出立法建议的根本出发点。笔者作为研习法学的学生,从法学的视角探讨资产证券化这一经济活动的目的在于,希望以先进的法律制度对市场交易行为起到合理监管、促进与保障的作用;通过完善法律的规定为市场主体提供安全、效率的交易模式以供选择。

论文目录

• 摘要
• 引言
• 一、资产证券化交易结构的含义与法理基础
• （一） 资产证券化的含义
• 1、金融学上的资产证券化
• 2、法学意义上的资产证券化
• （二） 资产证券化交易结构的法学界定——以对交易结构所涉及的法律关系分析为方法
• 1、资产证券化交易结构所涉及的法律关系的主体
• 2、资产证券化交易结构所涉及的法律关系的客体
• 3、资产证券化交易结构所涉及的法律关系的内容
• （三） 资产证券化交易结构原理的法理基础
• 1、风险隔离——基于合同权利义务转移的无因性原理
• 2、信用增级——基于发起人的权利瑕疵担保责任与市场的信息不对称原理
• （四） 小结
• 二、对世界主要国家和地区交易结构的立法及实践考察
• （一） 对风险隔离机制的考察——以立法对交易安全的保障为出发点
• 1、真实销售标准——风险隔离机制的基本方式
• 2、无效转移行为
• 3、对SPV 的业务限制
• 4、对SPV 自愿破产（voluntary bankruptcy）的限制
• 5、发起人破产风险的隔离
• （二） 对SPV 法律组织形式的考察——以安全和效率的最佳结合为出发点
• 1、公司形式的SPV——SPC（Special Purpose Corporation）
• 2、信托形式的SPV——SPT （Special purpose Trust）
• 3、合伙形式的SPV
• （三） 对信用增强机制的考察——以法的效率价值为出发点
• （四） 小结
• 三、资产证券化交易结构在我国的法律障碍与制度选择
• （一） 资产证券化在我国初步实践的障碍
• （二） 资产证券化在我国适用的实证法障碍
• 1、真实销售标准有效性的实证法障碍
• 2、SPV 法律组织形式的实证法障碍
• 3、信用增强的实证法障碍
• （三） 资产证券化交易结构的立法与制度选择
• 1、资产证券化交易结构立法的综合考量
• 2、真实销售标准的立法选择
• 3、SPV 法律组织形式的立法选择
• （四） 小结
• 结论
• 主要参考文献