论文摘要
派生诉讼提起权,指当公司拒绝或者怠于通过诉讼追究公司治理结构成员或者公司外第三人对公司所负的义务或者责任时,具备法定资格的股东依据法定程序以自己名义、但为了公司利益提起诉讼的权利。此权利的确立具有法哲学上的正当性,法人独立性和股东权利之间的张力给予其发展的空间,公司权利和股东权利的保护为其定限,股权学说和诉讼担当理论为该权利分别提供了实体法和程序法上的正当性。该权利在运行的过程中涉及两个层次的契约,存在积极和消极两方面的冲突。在中国现行法制条件下对其完善有四类措施,分别是限制性措施、激励性措施、权宜性措施以及补充性措施。通过此四类措施,派生诉讼提起权可以快速发展却尽可能避免滥诉的风险。本文分为四个部分,第一部分概括介绍了本文的选题背景、国内外研究现状、研究思路和方法、以及创新点和不足之处;第二部分则是对该权利的理论解读,概括了派生诉讼提起权的发展脉络,分析了派生诉讼提起权的性质特征,在法理学上为其找到了合理性依据,论证此权利的设定符合正义原则。并在此基础上分析了该权利的实体法和程序法基础;第三部分分析了派生诉讼提起权运行的弹性空间,并分析了运行过程中存在的问题,该权利在运行过程中主要有两类障碍,一种是消极障碍,另一种是积极冲突。本部分介绍了不同国家针对这些障碍进行的法律规制现状并评述了我国对此权利进行规制的法制现状;第四部分针对运行中的问题提出了完善建议。完善建议包括限制性建议、激励性建议、权宜性建议和补充性建议。限制性措施主要是对原告资格的限制以及前置程序的规定;激励措施主要侧重对于小股东的激励;权宜性建议主要是将股东派生诉讼提起权与直接诉讼提起权进行融合;补充性措施主要是提倡小股东团体的建立。
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