论文题目: 国际私法上的意思自治
论文类型: 博士论文
论文专业: 国际法
作者: 许军珂
导师: 韩德培
关键词: 意思自治,法律适用,强制性规范,仲裁协议,协议管辖
文献来源: 武汉大学
发表年度: 2005
论文摘要: 意思自治原则是个古老而又崭新的原则。说其古老,它萌芽于古希腊、古罗马,16世纪杜摩兰在前人的理论沉淀基础上提出了当事人意思自治的学说,19世纪在立法和实践中明确把意思自治作为确定合同准据法的首要原则,历史悠久。说其崭新,历经起伏跌宕的意思自治原则,在发展中不断丰富其内涵,扩展其外延,在新的历史时期发挥着重要的作用。本文将在国内外学者研究的基础上,运用历史的研究方法、比较的研究方法,结合实证分析,对意思自治从学说、立法到司法实践进行全方位的探讨;并从辨证哲学的视角,运用实然和应然的法哲学原理,分析意思自治原则的内涵(即自由和限制的对立统一体),探讨意思自治的现状,预测其发展趋势。全文分为四篇,九章。重点研究以下问题,并力图有所突破:1、把意思自治原则放在一个新的起点上,即意思自治原则是自由与限制的统一体,探讨意思自治原则的本质,通过分析其与国际私法上其他法律适用的学说、制度的关系,明确它在国际私法体系中的地位和作用。2、意思自治原则是合同领域确定准据法的首要原则,已是不争的事实。依据传统的国际私法理论当事人选择的准据法仅限于国内私法。一直以来在当事人依据意思自治原则确定合同准据法时,总有一些问题,如公法的适用性、国际贸易惯例的可选性等冲击着国际私法的传统理论。本文将重点探讨公法、国际贸易惯例作为准据法的可能性,及实现条件。3、意思自治原则扩展到侵权、物权、婚姻、继承、诉讼、仲裁等领域,在这些领域意思自治原则适用的条件、特点及限制,以及与这些领域传统法律适用原则的关系。4、意思自治原则在我国司法实践中存在的问题及解决方案。 总论篇分为五章和一个小结,对国际私法上的意思自治原则的理论问题进行了深入探讨,分析其实质,评价其作用。 第一章在界定国际私法上的意思自治含义的基础上,分析了意思自治学说的发展史、意思自治原则的确立及其社会政治经济背景,得出这样的结论:国际私法上的意思自治是一个学说-原则-规则的综合体,其真实内涵应是自由和限制的统一体,其外延围绕着自由和限制划界问题展开。 第二章主要探讨了国际私法上意思自治原则与冲突规范的适用制度的相互
论文目录:
中文摘要
英文摘要
引言
总论篇
第一章 国际私法上的意思自治的“认识”论
第一节 国际私法上的意思自治含义辨析
一、国际私法上意思自治的来源
二、国际私法上的意思自治与实体法上的意思自治
三、国际私法上意思自治的含义
第二节 国际私法上的意思自治学说的起源与发展
一、杜摩兰之前理论的铺垫
二、杜摩兰及其意思自治学说
三、杜摩兰之后学说的发展
第三节 国际私法上意思自治原则的确立
一、国际私法上意思自治原则的废与立之争
二、立法和司法实践对意思自治原则的确立
第二章 国际私法上的意思自治与冲突规范适用制度
第一节 意思自治原则与识别
一、国际私法上的识别
二、识别的结果影响意思自治原则的适用
第二节 意思自治原则与反致
一、国际私法上的反致
二、意思自治原则对反致运用的限制
第三节 国际私法上的意思自治与法律规避
一、国际私法上的法律规避
二、意思自治原则对法律规避的排斥
第四节 意思自治原则与公共秩序
一、公共秩序的含义
二、从公共秩序的争论看公共秩序的本质
三、公共秩序对意思自治原则的限制
第五节 意思自治原则与外国法查明
一、外国法查明的意义
二、外国法查明对意思自治原则适用的影响
第三章 国际私法上的意思自治与强制性规范
第一节 解析强制性规范
一、强制性规范的含义
二、强制性规范与公共秩序的区别
三、强制性规范的历史发展
四、强制性规范的分类与表现
第二节 强制性规范对意思自治原则限制
一、法院地强制性规范对当事人的意思自治限制
二、第三国强制性规范对当事人的意思自治的限制
三、强制性规范限制当事人意思自治程度的比较
第四章 国际私法上的意思自治与公法
第一节 公私法的分野及对国际私法的影响
一、实体法上公私法划分
二、国际私法上的公法和私法
第二节 当事人选择公法的可行性和条件
一、公法的可选行分析
二、当事人实现选择公法的条件
第五章 国际私法上的意思自治与国际统一法
第一节 国际私法上的意思自治与国际条约
一、国际私法中条约的内涵分析
二、当事人选择国际条约作为准据法
三、国际条约对意思自治原则的确立与推广
四、意思自治原则扩展了国际条约的适用范围
第二节 国际私法上意思自治与国际贸易惯例
一、国际贸易惯例辨析
二、当事人选择国际贸易惯例作为准据法
三、国际贸易惯例作为准据法的发展趋势
小结：意思自治原则在国际私法上的作用：规则与方法之间的平衡
法律适用篇
第六章 合同领域的意思自治原则
第一节 意思自治原则是合同确定准据法的主要原则
一、意思自治原则代替合同缔结地法的历史发展
二、当事人意思自治原则适用的条件
三、当事人选择的合同准据法
第二节 法律选择条款的有效性
一、法院地法
二、合同准据法
三、关于两种不同主张的评述
第三节 意思自治原则在合同领域的适用范围
一、合同当事人的缔约能力
二、合同的形式
三、合同的效力
四、合同无效的后果
五、合同的内容
六、合同的解释
七、违约后的救济
八、合同的解除
九、合同的诉讼时效
第四节 意思自治原则在合同领域的适用方式
一、当事人明示选择所适用的法律
二、当事人默示选择所适用的法律
第五节 意思自治原则在合同领域的适用时间
一、关于适用时间问题的不同主张
二、变更所选合同准据法的自由
三、决定变更准据法自由的法律
四、变更的准据法的溯及力的问题
五、变更所选准据法的限制
第六节 意思自治原则在合同领域的适用限制
一、限制的理由与合理性分析
二、对当事人意思自治原则的一般限制
三、对当事人意思自治原则的特殊限制
第七节 意思自治原则在某些特殊合同领域的变异
一、不同类型的合同对当事人意思自治原则的影响
二、特殊类型合同中的意思自治原则
第八节 合同领域意思自治原则比较研究
一、欧洲主要国家
二、美洲主要国家
三、亚洲主要国家
第七章 意思自治原则在其他法律适用领域
第一节 侵权领域的意思自治原则
一、意思自治原则能否引入侵权领域的争议
二、意思自治原则引入侵权领域的原因
三、侵权领域适用意思自治原则的特点
四、侵权与合同竞合时意思自治原则的适用
第二节 物权领域的意思自治原则
一、物权领域引入意思自治原则的可行性分析
二、可引入意思自治原则的物权关系
第三节 婚姻家庭领域的意思自治原则
一、杜摩兰意思自治学说的发源地
二、夫妻财产制中的意思自治原则
三、离婚中的意思自治原则
四、扶养中意思自治原则的体现
第四节 继承领域的意思自治原则
一、“法律声明”的历史发展
二、“法律声明”的争论
三、“法律声明”适用的一些问题
小结：意思自治原则独领风骚，抑或平分秋色
程序法篇
第八章 程序法领域的意思自治原则
第一节 仲裁中的意思自治原则
一、意思自治原则在仲裁中的表现
二、意思自治原则在仲裁中的特点
三、当事人对仲裁程序法的选择
四、当事人对仲裁实体法的选择
第二节 国际民事诉讼中的意思自治原则
一、协议管辖是意思自治原则在国际民事诉讼中的具体体现
二、管辖协议的相关问题研究
三、协议管辖的限制
四、协议管辖的最新发展
小结 程序法领域意思自治原则对国家主权原则的挑战
中国篇
第九章 国际私法上的意思自治原则在中国
第一节 中国意思自治原则的发展历史
一、新中国成立之前意思自治原则的发展史
二、新中国成立后意思自治原则的发展史
第二节 中国适用意思自治原则的若干问题研究
一、意思自治原则适用的条件
二、意思自治原则在合同法律适用领域的运用
三、意思自治原则在其他法律适用领域的适用
四、意思自治原则在程序法领域的适用
第三节 中国区际法律冲突中意思自治原则的适用
一、四个不同法域立法及司法中的意思自治原则
二、在解决区际法律冲突中意思自治原则的作用
小结：中国适用意思自治原则的意义
主要参考文献
后记
发布时间: 2006-03-27
参考文献
- [1].夫妻财产关系法律适用研究[D]. 华倩.华东政法大学2014
- [2].合同冲突法的当代发展及我国的立法完善[D]. 谢宝朝.华东政法大学2012
- [3].国际合同法律适用发展趋势研究[D]. 李凤琴.华东政法大学2011
- [4].侵权责任与合同责任竞合的国际私法问题[D]. 张绍鸿.中国政法大学2008
相关论文
- [1].论国际私法系统视野下的最密切联系原则[D]. 李冠群.大连海事大学2010
- [2].论国际私法上的公共政策之运用[D]. 高晓力.对外经济贸易大学2005