证券法域外管辖权的合理限度 ——以美国法为例的研究

论文摘要

随着全球证券市场的一体化和跨国证券交易的发展,证券欺诈也已经超越了有形疆界。在这种情形下,各国出于维护本国证券市场整体性和保护公众投资者的考虑,纷纷扩大本国证券法律的域外适用范围。本文思考的问题是,国际法对于各国证券法上域外管辖权的行使是不是有一个度的限制。作者选取美国证券法的域外管辖权实践为样本,试图探讨证券法上域外管辖权的合理限度。论文第一、二章主要探讨有关国际管辖权和域外管辖权的国际法规则。本文讨论的域外管辖权,是指除属人管辖权、保护管辖权以及普遍管辖权以外的对领土管辖权的突破。而这些域外管辖权主张,毫无疑问同样要受到国际法的约束。论文第三章重点考察美国法上的反对域外效力推定原则以及美国反托拉斯法领域的域外管辖权实践。反对域外效力的推定是制定法解释中的一条基本原则,推行域外管辖权必须首先反驳此项推定。而美国反托拉斯法反驳此项推定以及推行域外管辖权的实践是美国证券法上域外管辖权实践的“先驱”。第四-七章的目的在于揭示美国证券法域外管辖权实践及其法理。本文认为,在跨国证券发行与销售这个环节,美国证券法已经明确了必须遵守发行地证券法律的态度;但是美国证券法对于跨国证券交易以及跨国证券欺诈的管辖权范围却态度暧昧。司法实践中,美国联邦各上诉法院发展了所谓的“效果”准则和“行为”准则以判断特定案件中是否应行使域外管辖权。本文的研析显示,判例法所发展的这些准则充满了自由裁量、猜测以及政策考量因素,从而肆意扩大美国对于跨国证券交易及其欺诈的管辖权。近十年来,美国法院更是将这两条准则混合应用,降低域外管辖权“门槛”,更显滥行域外管辖权之势。第八-九章试图为美国证券法领域过度的域外管辖权主张寻找必要的限度。作者注意到了美国《对外关系法重述》（第三版）极力倡导的“合理性”标准,并联系到“合理性”标准在美国反托拉斯域外管辖权领域的应用,对“合理性”标准进行了探讨。在此基础上,还考察了将“合理性”标准应用于两类比较复杂的跨国证券案件（美国存托凭证和跨国网络证券欺诈）的可能性。论文第十章是作者在限制证券法上的域外管辖权范围,化解相关冲突或解决相关争端方面的进一步思考。该章主要考察了三种方法或途径:第一,国内法上的正当程序要求特别是对外国被告的对人管辖权标准可用来限制域外管辖权的扩张;第二,法院选择、拒绝管辖权等国际私法技术,可适当引入证券法领域;第三,与服务贸易有关的域外管辖权争端,可尝试提交世界贸易组织解决。本项研究的基本主张是,对于证券法上的域外管辖权,有必要按照“合理性”标准予以合理限制,这个过程具体来说就是一个利益平衡的过程。

论文目录

• 摘要
• ABSTRACT
• 前言
• 第一节 证券法域外管辖权及其限度:问题的提出
• 第二节 研究方法与说明
• 一、研究方法
• 二、引用与译名方面的说明
• 第三节 研究意义
• 一、在证券法研究中的意义
• 二、在国际法研究中的意义
• 第一章 管辖权与域外管辖权
• 第一节 国家管辖权的各种概念
• 一、国际管辖权与国内管辖权
• 二、立法管辖权、司法管辖权和执法管辖权
• 三、直接管辖权与间接管辖权
• 四、国家管辖权的各种根据
• 第二节 域外管辖权的界定
• 一、域外管辖权的产生与现状
• 二、域外管辖权的法律地位
• 三、对域外管辖权进行限制的必要
• 第三节 域外管辖权问题的研究现状
• 一、国际上对域外管辖权问题的专门研究
• 二、国内有关域外管辖权的研究
• 三、证券法上的域外管辖权研究状况
• 第二章 国际法上的域外管辖权
• 第一节 管辖权在国际法上的地位
• 一、国家管辖权的行使应受国际法约束
• 二、国际管辖权规则的发展
• 三、属地管辖权规则的发展趋势
• 第二节 习惯国际法对域外管辖权的限制
• 一、域外管辖权产生的必然性
• 二、“荷花号”案案情简介
• 三、“荷花号”案判决评析
• 第三节 国际礼让原则对域外管辖权的限制
• 一、礼让原则的地位
• 二、礼让原则的性质
• 第四节 《美国对外关系法重述》（第三版）的观点
• 一、《重述》（第三版）对国际管辖权的阐述
• 二、《重述》（第三版）观点的评析
• 第三章 美国法上的域外管辖权实践
• 第一节 美国法上的反对域外效力推定原则
• 一、反对域外效力推定的含义及其发展
• 二、反对域外效力推定的法律分析
• 三、美国各法律领域对反对域外效力推定的态度
• 第二节 美国反托拉斯法上的域外管辖权实践
• 一、美国反托拉斯法域外适用概况
• 二、美国反托拉斯法域外适用的“效果”原则
• 三、反托拉斯法域外适用中的合理管辖原则
• 第四章 美国证券法律体系及其域外管辖权问题
• 第一节 美国证券管理法的框架
• 一、美国证券基本法律
• 二、证券和证券市场的其他相关法律
• 三、证交会规章与规则
• 四、与美国证券法上的域外适用相关的其他法律
• 第二节 美国证券法域外管辖权问题的提出
• 一、与美国有关的跨国证券发行
• 二、与美国有关的跨国证券交易
• 第三节 美国证券制定法与域外管辖权
• 一、美国证券制定法有关域外管辖权的规定
• 二、法院的司法解释逻辑
• 三、反欺诈条款适用范围的解释
• 第五章 美国证券法上的域外管辖权:“效果”准则
• 第一节 “效果”准则在证券法领域的发展
• 一、Schoenbaum v. Firstbrook 案
• 二、第二上诉法院对“效果”准则的阐述
• 三、第30（b）条的解释
• 第二节 对“效果”准则的批评
• 一、证券法对公司法的谮越
• 二、“效果”准则的证券法分析
• 三、“效果”原则的国际法分析
• 第六章 美国证券法上的域外管辖权:“行为”准则
• 第一节 “行为”准则的发展概况
• 第二节 狭义“行为”分析法:必须构成实际违法
• 第三节 广义“行为”分析法
• 一、第八上诉法院的政策考量
• 二、第三上诉法院进一步放宽尺度
• 三、第九上诉法院的商业伦理标准
• 第四节 折衷“行为”分析法
• 一、第二上诉法院的“行为”分析法理
• 二、第五上诉法院的“折衷”
• 三、第七上诉法院的“路径”式分析法
• 第七章 “效果”准则与“行为”准则的混合应用
• 第一节 第二上诉法院的混合应用实践
• 一、Itoba Ltd v. Lep. Group PLC 案情简介
• 二、法院的判决意见
• 三、“混合”准则的“效果”
• 第二节 对“混合说”的分析与批判
• 一、“混合说”对相关法律原则的侵蚀
• 二、“混合说”对国际礼让原则的侵蚀
• 三、对美国存托凭证发展的负面影响
• 第八章 美国证券法上的域外管辖权:“合理性”标准的应用
• 第一节 《重述》（第三版）与“合理性”标准
• 一、“合理性”标准的内容
• 二、《重述》（第三版）提出“合理性”标准的背景
• 三、“合理性”标准的性质
• 第二节 “合理性”标准在证券法领域的应用
• 第三节 “合理性”标准的分析
• 一、“合理性”标准的弱点
• 二、政府利益冲突分析法
• 三、证券监管谅解备忘录与“合理性”标准
• 四、《联邦证券法典》的思路
• 第九章 “合理性”标准的两个例证
• 第一节 存托凭证欺诈案件中的域外管辖权
• 一、存托凭证的概念及其法律关系
• 二、存托凭证欺诈案件的管辖权冲突
• 三、“合理性”标准在存托凭证欺诈案件中的适用
• 第二节 跨境网络证券欺诈中的域外管辖权问题
• 一、跨境网络证券交易的发展
• 二、跨境网络证券交易管辖权的“目标”原则
• 三、“合理性”标准在跨境网络证券管辖权中的应用
• 第十章 证券法上域外管辖权冲突的解决办法
• 第一节 国际法协会建议的启示
• 一、一般性建议
• 二、国际法协会对利益平衡原则的分析
• 第二节 证券法上域外管辖权的对人管辖权限制
• 一、美国法上对非居民被告的对人管辖权
• 二、美国证券法上对非居民被告的对人管辖权
• 三、第六上诉法院对对人管辖权的限制
• 第三节 运用国际私法技术解决证券法域外管辖权问题
• 一、运用国际私法技术解决证券法域外管辖权问题的可能性
• 二、拒绝和移交管辖权
• 三、法律选择和法院选择方法
• 第四节 WTO 争端解决程序与证券法上的域外管辖权争端
• 一、1996 年“赫尔姆斯-伯顿法”案
• 二、1997 年“海龟案”
• 三、WTO 争端解决机制解决域外管辖权争端的法理分析
• 结论
• 案例表
• 缩略语
• 参考文献
• 致 谢