试论离婚诉前协议的司法适用

论文摘要

婚姻具有契约性质,婚姻契约一经订立就对夫妻双方产生法律约束力。我国的婚姻法理论一开始就是借鉴前苏联的婚姻法理论,完全否定婚姻的契约属性。随着改革开放的发展,婚姻契约论逐步兴起,但仍未成为婚姻法理论主导思想。在立法领域也只是很谨慎地部分地借鉴了婚姻契约理论,我国《婚姻法》规定的婚姻契约主要有婚内财产协议及离婚协议,没有对婚姻契约作出全面的规定。离婚诉前协议系诸多婚姻契约中的一种,其应当具有契约的法律效力,从成立时起就对夫妻双方有法律约束力,不得随意变更或者撤销,违反协议将承担不利的法律后果。离婚诉前协议本质是一种民事契约,但与普通的民事契约相比较又具有浓厚的伦理性。因此法官在审查认定离婚诉前协议时既要坚持契约的基本原理,又要考虑婚姻契约的特殊性。基于婚姻的特殊性,立法上应当规定离婚诉前协议的有效期为六个月,损害子女利益的离婚诉前协议没有法律效力。婚姻诉讼中对离婚诉前协议要实行职权调查主义,法官应主动全面审查离婚诉前协议的内容。

论文目录

• 中文摘要
• Abstract
• 引言
• 一、离婚诉前协议概述
• （一） 婚姻契约的含义
• （二） 我国婚姻契约理论的发展与实践
• 1、婚姻契约理论在我国的发展
• 2、婚姻契约在我国的实践
• （三） 离婚诉前协议的含义
• （四） 确认离婚诉前协议法律约束力的现实意义
• 1、有利于贯彻诚实信用价值观
• 2、为挽救出现裂痕的婚姻提供了新的途径
• 3、有利于贯彻私法自治原则
• 二、有关离婚诉前协议效力的观点及评析
• （一） 有关离婚诉前协议效力的观点
• 1、无效说
• 2、有效说
• 3、分割说
• 4、参考说
• （二） 对离婚诉前协议效力观点的评析
• 1、关于无效说
• 2、关于有效说
• 3、关于分割说
• 4、关于参考说
• 三、离婚诉前协议在司法适用时存在的问题
• （一） 立法上存在的问题
• 1、立法指导思想没有完全采纳婚姻契约说
• 2、已作出规定的婚姻契约过于简单，对社会关系的调整作用微乎其微
• （二） 司法实践中存在的问题
• 1、就婚内财产协议来说,基本上成为一种摆设
• 2、就离婚诉前协议来说,法官既不宜否认其效力,也不宜肯定其效力
• 四、离婚诉前协议的立法完善建议
• （一） 婚姻立法的指导思想应当采纳婚姻契约说
• （二） 对离婚诉前协议的效力作出特殊规定
• 1、时间限制
• 2、子女利益优先
• 五、离婚诉前协议的司法认定之我见
• （一） 离婚诉前协议的审查
• （二） 离婚诉前协议的定性
• 1、协议离婚的法律性质
• 2、离婚诉前协议是一种民事契约
• （三） 离婚诉前协议与司法适用的衔接
• （四） 离婚诉前协议的法律效力与其他相关法律法规的关系
• 1、离婚诉前协议的法律效力与婚姻登记的关系
• 2、诉前离婚协议的法律效力与《合同法》的关系
• 3、离婚诉前协议的效力法律与《公证法》的关系
• 结语
• 参考文献
• 攻读学位期间公开发表的论文
• 后记