论管理层收购在中国运行的法律机制

论文摘要

管理层收购(MBO)于20世纪60年代发端于英国,是一种流行于欧美国家几十年,在我国才起步不久的企业并购方式。从某种意义上说,MBO是对现代企业制度的反叛,它直接导致了公司所有权和经营权的集中,从而有效降低了两权分离制度所产生的代理成本。国外的MBO经常是作为企业资产重组或反收购的一种特殊方式。伴随着我国经济体制的转轨,MBO在我国出现并得到发展。在我国,MBO除了具有产权激励和改善公司治理结构的功能外,还被认为是一种先进的产权改革制度,具有清理产权的作用,被用作国有企业重组和经营者激励的手段,引起多方关注。由于我国目前尚无专门规范MBO的法律法规,加之我国公司、企业收购和国有资产保护方面一直存在制度和法律方面的缺陷,国家相关主管部门的态度也是举棋不定,使得MBO在我国的运行中存在诸多法律障碍。就已经发生的MBO实践而言,暗箱操作、违规操作层出不穷,违背了MBO的价值取向,被财政部紧急叫停。甚至许多学者将MBO视为导致国有资产流失的罪魁祸首而笔株口伐,全盘否定。著名的“郎顾之争”就是在这样的背景下发生的。笔者认为,单纯一个制度是无法导致国有资产流失的。导致国有资产流失的是我国现行法律中没有与之相配套的法律和政策环境,以及一些人暗箱操作,大肆侵吞国有资产的不良意图。因此,当务之急不是讨论应不应该实施MBO,而是如何规范MBO,如何制定、修改相关的法律法规,设立相关的配套机制,使MBO规范化运作,发挥该制度本来的优势,以服务于我国的产权改革。 在笔者作文期间,国资委不断下文,规定大型国有企业不准搞MBO,以及中小国有企业实施MBO的五个方面的条件,如管理层不得参与收购具体过程,要进场交易、公平竞价,管理层不得向包括本企业在内的国有企业借款,也不得用拟收购的企业资产作抵押进行融资或贷款等等,旨在防止管理层利用其内部人控制地位掏空国有资产,损害国家利益。又据报道,国有资产管理部门正在起草国有资产MBO办法,对国有资产的MBO进行集中、统一的规范,鉴于此,本文对我国的MBO进行专题理论和实践研究,以加深对该制度的了解和掌握。

论文目录

• 中文摘要
• 英文摘要
• 引言
• 一、管理层收购（MBO）的内涵
• （一） MBO在国外的产生与发展
• （二） MBO的内涵
• 二、MBO与公司治理机制
• （一） 从“三位一体”到“两权分立”
• （二） 三权分立与制衡
• （三） MBO的内部治理机制
• （四） MBO与现代企业制度
• （五） MBO的外部治理机制
• 三、MBO在我国运行实践
• （一） 我国引进MBO的背景
• （二） MBO在我国遇到的问题
• （三） MBO与我国国企改革
• 四、MBO在我国运行的法律机制
• （一） 中国MBO的法律障碍
• （二） 完善我国MBO之立法选择
• （三） 现行法律下的信托解决方案
• 结语
• 参考文献
• 致谢
• 攻读硕士学位期间发表的论文目录