转包型建设工程施工合同案例评析

论文摘要

无资质或是超越自有资质借用他人资质签订的建筑施工合同，违反了《建筑法》关于施工资质的强制性规定，属于无效合同，但最高院解释规定建筑施工合同无效但工程验收合格的，可比照合同约定支付工程价款，实质是无效合同按照有效处理，规避《建筑法》关于施工资质的立法宗旨，导致建筑市场混乱，法律适用中缺乏统一性。冯敦景诉昆仑酒店建设工程施工合同纠纷案，一、二审法院均认定合同无效但判决迥异，一审认定合同无效强调实际施工方无资质但回避了是因为挂靠还是转包问题导致的无效，工程质量验收合格后，以合同无效否定了施工方的优先受偿权及请求发包方支付延期付款违约金的权利，二审认定采取“挂靠”方式签订工程施工合同无效，而工程质量验收合格后，处理优先受偿权和违约金问题时回避了合同的效力问题，实际上是比照有效合同进行处理的。关于该案的焦点有二:一是无资质或超资质签订的建筑工程施工合同的效力认定及处理。二是工程价款结算中的证据认定及举证责任分配。建筑工程是通过劳务将建筑材料转化为物，通过分析，对无效建筑施工合同的处理既遵从无效合同的基本处理原则，又要结合建筑工程的特性，坚持依成本核算财产返还、依照过错原则确定损失承担、禁止非法牟利等原则，来统一司法适用。该案的另一关键点在于工程价款结算中发包方未在约定期限内对结算书提出异议或答复则视为发包方对结算书的认可的约定在合同无效时是否还有约束力，同时发包人证明其在约定期限内对结算书提出了异议的证据是否被采信，是一、二审判决迥异的关键，可见，在举证责任的分配和证据证明力的判断上，法院存在较大自由裁量空间，因此在发包方占主导地位的建筑市场，承包人在建筑施工和履行合同过程中存在较大法律风险，应注意资料的收集和证据的保存，在权利受到侵害时应及时寻求法律救济。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 第1章 绪论
• 1.1 选题背景及意义
• 1.1.1 选题背景
• 1.1.2 研究意义
• 1.2 研究的主要内容与方法
• 第2章 案件事实与裁判结论梳理
• 2.1 案件事实
• 2.2 法院裁判结论及理由
• 2.2.1 一审裁判结论及理由
• 2.2.2 二审裁判结论及理由
• 第3章 案件争议的焦点
• 3.1 无资质或超资质签订的建筑工程施工合同的效力
• 3.2 工程价款结算中的证据认定及举证责任的分配
• 第4章 案件焦点问题分析
• 4.1 无资质或超资质签订程施工合同的效力
• 4.1.1 施工资质与合同效力的关系
• 4.1.2 管理性规定与效力性规定的区别
• 4.1.3 合同无效而质量合格的处理原则
• 4.2 工程价款结算的证据认定及举证责任分配
• 4.2.1 对“提出异议”证明责任分配的评析
• 4.2.2 对“提出异议”证据证明力的评析
• 结语
• 参考文献
• 致谢