论有限责任公司的承包经营

论文摘要

公司承包经营制度产生于中国的改革开放时期,是中国在探索经济体制转型中的产物,其与古罗马法(或者说大陆法)和英美法并没有理论上的承继关系,纯粹是一项蕴涵着中国情结的年轻的制度。对此问题的研究有助于从理论上探寻其是否存在合理性,该问题与公司经营方式的选择、公司的法人人格、公司的治理、公司的自治甚至与中西方的理念文化都具有紧密联系,所以研究该问题不仅有助于构建科学、高效、合理的现代公司治理结构,同时也有助于该制度本身的完善和发展。目前,公司承包经营的现象在实践中大量存在,但《公司法》等相关法律法规并未对此作出明确规定,尤其是对承包经营合同的效力。实践中的纠纷主要集中在承包经营合同的效力上,当事人出于私益会根据公司承包经营的盈利或亏损情况主张合同无效或有效(承包期间若公司大量盈利,发包人会主张合同无效,承包人则主张有效;反之,若公司亏损,承认人会主张合同无效,发包人则主张有效)。目前,法院的态度是,依据《合同法》及其司法解释对合同进行审查,只要合同不存在主体不适格、意思瑕疵和违法公共利益,一般不会以合同违反《公司法》关于公司治理结构等强行性规范认定合同无效。虽然如此,但实务界和理论界仍对此争论不已。公司承包经营问题属于公司法实践中的前沿问题,对该问题的研究有助于实务中对此类纠纷的处理和理论上的认识。本文从法律的视角,运用比较分析和实证分析的方法,首先对公司承包经营的发展脉络进行了简要回顾,接着对公司承包经营合同的主体、内容、本质和特征进行了详细论述,接下来对公司承包经营制度的合理性进行了分析,最后建设性地提出了“法人人格否认制度在公司承包经营的适用”,并将法人人格否认用于解决公司承包经营情况下的纠纷,具有一定启示意义。除引言和结语外,本文总共分为四个部分,具体内容如下:一、承包经营制度的历史沿革。在这部分中,笔者首先梳理了公司承包经营制度的发展脉络,接着将公司承包经营制度与国有企业承包经营责任制度进行了比较。通过上述梳理和比较,对公司承包经营制度有了一个宏观的认识。二、公司承包经营合同概述。在商事活动中,公司承包经营最直观的体现就是签订承包经营合同。所以,本部分以法律惯常的研究方法,从合同主体、内容、本质和特征,对承包经营合同进行了细致的分析和讲解。三、公司承包经营的合理性分析。公司承包经营制度应否在立法上予以确立、承包经营合同应否有效给予保护,统统都依赖于该制度是否具有合理性。本部分首先整理了目前各种学派对承包经营合同效力的观点及理由,接着给出了自己对各学派观点和理由的评述,并在此基础上提出了自己的观点和理由。最后,从微观和宏观的层面对承包经营合同的效力和承包经营制度的合理性进行了分析和论述。四、公司承包经营中纠纷的解决。公司承包经营中不可避免地会出现各种纠纷或者弊端,但是我们不能因为其可能存在某些缺陷就将其完全否定,因噎废食,我们还应当看到其合理性和积极意义。本部分建设性地提出了“法人人格否认制度在公司承包经营中的适用”,并分析了将法人人格否认适用于公司承包经营的合理性,最后用比较的方法用一个案例展示了,法人人格否认在公司承包经营纠纷中对债权人利益保护的重要作用以及对承包经营制度完善的积极意义。

论文目录

• 内容摘要
• Abstract
• 引言
• 一、承包经营制度的历史沿革
• （一） 承包经营制度的发展脉络
• （二） 公司承包经营与国有企业承包经营责任制的比较
• 二、承包经营合同概述
• （一） 合同主体
• 1. 发包方
• 2. 承包方
• 3. 第三方
• （二） 合同内容
• 1. 承包人的权利义务
• 2. 发包人的权利义务
• 3. 双方共同的权利义务
• （三） 合同的本质与特征
• 1. 合同的本质
• 2. 合同的特征
• 3. 公司承包经营与目标绩效经营的比较
• 三、公司承包经营的合理性分析
• （一） 公司承包经营合同效力之争
• 1. 公司承包经营合同效力观点综述
• 2. 我的评述和观点
• （二） 公司承包经营合同效力的微观分析
• 1. 承包合同的对内效力
• 2. 承包合同相对性的突破
• （三） 公司承包经营制度的宏观分析
• 1. 公司承包经营是公司自治原则的体现
• 2. 公司承包经营制度有助于解决代理成本问题
• 3. 公司承包经营是对公司治理结构设计偏差的纠正
• 4. 中国集权文化与西方分权制衡理念的碰撞
• 四、公司承包经营中纠纷的解决
• （一） 法人人格否认制度简述
• （二） 法人人格否认制度在公司承包经营中的适用
• 1. 承包人与股东身份的比较
• 2. 公司承包经营中适用法人人格否认制度的原因分析
• 3. 承包人是否承担了重复责任
• 4. 公司承包经营中适用法人人格否认的情形
• （三） “法人人格否认制度”适用于公司承包经营情况的案例展示
• 1. 仅按照现行法律处理
• 2. 适用法人人格否认制度
• 结语
• 致谢
• 参考文献