银行参与公司治理的法律问题研究

论文摘要

公司制度是一个社会现象，它是社会经济组织的一种形式。它发展至今天，成为社会经济组织的主要形态，其中经历了业主制、合伙制、股份制等组织形态。社会公司形态总是朝着低风险、低成本、低税负的轨迹前进，股东有限责任制度正是这方面的表现。公司股东有限责任是公司法上的重要的基本原则，也是法律制度上的重大发明。特别是因为有了有限责任制度，才有了股份有限责任公司这样规模巨大的公司形式。一方面有限责任促进投资，有效降低监控成本，降低投资的风险，降低了交易成本，以及降低公司筹集资金的成本；一方面股东以投资为限承担责任，使得公司的经营风险有可能转嫁给公司债权人。公司的主要债权人为了确保债权的实现，在缔结契约时在契约中规定当公司的经营风险影响到债权时，债权人可以对公司之事务进行某种程度的控制或介入，以降低风险保全债权。但经济现象是变化多端的，契约并不能对将来的情况完全预料并进而进行制度设计来防止债权人利益受损的情况发生，因此债权人有必要参与公司治理以充分保护自己的利益。 传统的公司治理理论建立在“所有权和控制权分离”的命题基础上，股东与经理层之间出现了由于所有权与控制权的分离而引起的委托-代理矛盾，因而传统的公司治理理论把内部治理结构抽象成股东与经理的委托代理关系，治理结构的效率标准就是股东利益最大化。随着现代公司产权契约理论从一元产权激励到多元产权激励机制的演进，越来越多的人认识到现代公司是由所有参与公司价值创造的成员（包括股东、债权人、雇员、消费者、公司社区等）共同组成的契约组织。公司只有为利益相关者服务才能获得长足的发展。公司应归利益相关者共同所有，他们通过剩余索取权的合理分配来实现自身的权益，通过控制权的分配来相互牵制、约束，从而达到长期稳定合作的目的。银行作为公司的主要债权人，具有信息优势和人才优势，既有能力又有动力去监督公司经理人员的行动，但这要求银行贷款份额要足以构成使得公司对此构成融资的依赖，否则银行会仅仅关心还本付息问题，而不愿付出监督努力。国外银行参与公司治理的实践，有日本的主银行相机治理、德国的全能银行制、英美的距离性治理等等，各国采取不同的模式与各国的资本市场、公司控制权市场、法律制度与法律环境密切相关。

论文目录

• 一、股东有限责任对公司制度发展的意义
• （一） 股东有限责任的历史发展
• （二） 股东有限责任的功能优势对公司制度的意义
• 二、传统的公司治理的特点和局限
• （一） 所有权与经营权相分离因而产生委托-代理的道德风险
• （二） 传统公司治理以股东利益最大化为治理目标
• （三） 传统公司法人治理结构的局限性
• （四） 传统公司治理结构不利于保护公司债权人的权益
• 三、公司治理理论的发展及公司债权人参与公司治理的理论基础
• （一） 公司债权人利益保护的通常做法
• （二） 新公司法对公司债权人保护的加强及缺陷
• （三） 公司债权人参与公司治理的必然及理论基础
• （四） 利益相关者理论应用于公司治理的研究及其核心内容
• （五） 银行债权人参与公司治理的可行性
• 四、世界各国银行参与公司治理的模式比较
• （一） 日本的主银行相机治理制度
• （二） 德国的全能银行
• （三） 英美银行的距离性治理
• 五、我国银行参与公司治理的可行性及具体构造
• （一） 我国公司治理的改进和银行参与公司治理的必要性
• （二） 我国银行在公司治理结构中的现状
• （三） 我国银行参与公司治理的构想
• 参考文献