法治行政原则 ——思想背景、成立过程及中国性

论文摘要

法治行政原则是现代行政法的核心原则,现实环境中一切制度设计和理论研究都是对这一行政法的基本价值判准的落实与促进。由法治行政原则而流溢出了行政法的其他众多操作性原则,整体性地服务于行政法价值内涵的丰富和制度装置的正当性要求。然而,法治行政原则对于中国行政法(学)而言,不是一个由政治制度、法律文化和社会生活所内生的价值性概念,而是在“拿来主义”思维模式下、为着重新解释中国社会自改革开放以来政府活动的合法性和正当性理由而从西方法治发达国家引入的一种理论话语。作为对现代政府进行本质性规约的法治行政原则及其配套制度设施,对于中国社会发展和政治文明建设的积极功用众目所睹。但是,法治行政原则的价值预设并没有在中国得到合理满意的展现,其自身的价值追求反而在当下中国遇到了难题。法治行政原则本身“无罪”,该检讨的应当是中国行政法(学)。任何法律制度都是无法在全世界输出和移植的,因为它们本质上是一种特定文化背景下的生活方式。然而,法治思想却是一种具有“基本法律价值”品格的观念,具有任何政治文化下的适切性。鉴于中国行政法(学)研讨法治行政原则的知识性缺陷,本文分前言、正文和代结语三大部分来整理并努力提供一种在当下中国如何解释法治行政原则的新的视角和方法。前言部分说明了本论文的选题意识和研究方法。正文部分分为三章:第一章“法治行政原则的思想背景”,主要梳理法治行政原则的法治思想背景。首先是提炼法治思想的基本品格,指出其核心成分是立宪主义和有限政府原理;其次分析普通法系中英国的“法治”思想,指出其自发生时就富有的实践理性色彩,注重司法在法治价值落实中的作用;再次是分析大陆法系中德国的“法治国”思想,指出其具有形式理性的气质及大致的理论发展形态;最后得出本章基本结论,主要对“法治”与“法治国”进行略微比较。第二章“法治行政原则的成立过程”,主要从法律发展史的角度分析法治行政原则在现代法上的成立经过。基于中国在法律文化上属大陆法系传统,故本章重点分析了大陆法系下法治行政原则的成立经过,主要说明对象是德国。首先开展了理论上意义上的考察,详细述评了德国法律史上的二元法律理论对于法治行政原则产生的影响;其次从历史上意义上考察了德国法治行政原则中的两大基石性原则,即法律优位和法律保留的演化过程;最后得出本章基本结论。第三章“法治行政原则的中国性”,主要讨论法治行政原则与中国问题的关联性。首先,通过界定论述的前提即中国行政法是改革开放的产物,指出国家理念的转型和政府推进型法治道路的选择是分析法治行政原则的中国性问题的基本背景;其次指出国家法和理论界作为两大基本力量对法治行政原则各的表达,及其产生的互动性效应;再次是重点分析法治行政原则在中国遭遇难题的本质原因,本文认为国家伦理的亏空和政治理性的泛化是导致法治行政原则在中国价值效果不佳的本质性原因;最后是本章基本结论,大致提出反思法治行政原则的难题的一个方向。代结语:“我们这个时代的任务”,重点希望说明法治行政原则在中国现实环境下如何实现良性发展,即我们时代的任务首先是期待立法者能从政治理性泛化的长期情境中突走出,但更应当保持一份警惕,防止立法轻视、甚至漠视那些已经合理生成的社会规则;其次提出一个可欲性的方向选择,即指出司法积极主义对于法治行政原则落实的能动性意义,应当得到重视与运用。

论文目录

• 摘要
• 前言
• 一、选题意识
• 二、研究方法
• 第一章 法治行政原则的思想背景
• 一、法治思想的基本品格
• （一） 法治的关怀重心
• （二） 法治的古典表达
• （三） 法治的核心成分
• 二、普通法系中的“法治”思想——以英国为分析中心
• （一） 英国法治的起源
• （二） 英国法治的发展及表达
• 三、大陆法系中的“法治国”思想——以德国为分析中心
• （一） “法治国”理论的起源
• （二） “法治国”理论的发展
• 四、本章基本结论
• 第二章 法治行政原则的成立过程
• 一、理论意义上的考察
• （一） 二元法律理论的提出
• （二） 二元法律理论的区分
• （三） 法律概念与法、政治、社会的关联
• （四） 法治行政
• 二、历史意义上的考察
• （一） 前史——刑事法和租税法的保留
• （二） 法律保留的成立
• 三、本章基本结论
• 第三章 法治行政原则的中国性
• 一、法治行政原则的中国性之背景
• （一） 论述前提的界定
• （二） 国家理念的转型
• （三） 法治道路的选择
• 二、法治行政原则的基本表达方式
• （一） 国家法的表达
• （二） 理论界的表达
• 三、法治行政原则难题的本质原因
• （一） 国家伦理的亏空
• （二） 政治理性的泛化
• 四、本章基本结论
• 代结语：我们这个时代的任务
• 一、一个宿命式任务的延续
• 二、一个可欲性任务的提出
• 参考书目
• 后记