居住权研究 ——我国物权立法的继受与创新

论文摘要

本文以大陆法系居住权的发展和我国居住权立法为线索,采用历史的方法、比较的方法、社会法学和经济分析法学的方法,考察了罗马法以来大陆法系居住权制度的演变历程,探讨了传统居住权的利弊及其在现代市场经济条件下存在的合理性,对居住权的内在属性、外在功能、制度价值和制度构造等进行了研究,并对我国居住权立法必要性、可行性进行了论证,提出:我国居住权立法不但要继受传统居住权制度,而且要结合我国市场经济发展的需求进行创新,以建立一种兼顾伦理性和财产性,体现秩序、正义、自由和效益价值的现代居住权制度,从而回答了我国物权立法中是否需要居住权,需要何种居住权,以及如何建构我国的居住权法律体系等问题,以期为我国的物权立法和司法实践提供理论支持。从渊源上看,居住权植根于罗马法人役权制度,并存在于用益权-使用权-居住权的权利架构中。罗马社会的家长制和家产概括继承制度,以及共和国末期婚姻制度的变化和解放自由人的增加为居住权的产生创造了社会基础和社会条件。为解决特定家庭成员或解放自由人的居住问题,罗马人创设了居住权。基于这种特殊身份关系而产生的居住权具有明显的人役权性质,体现出伦理性、人身性、期限性等特点。这是与当时罗马的家庭结构和财产制度相适应的,维护了罗马奴隶制家庭关系和社会秩序,体现了民法的秩序和正义价值。但这种传统居住权也存在适用范围狭窄,过于封闭和僵化,只关注社会正义,不考虑社会经济效益的弊端,与市场经济的要求背道而驰。但后世法、德、意大利、瑞士等大陆法系国家,却都毫无例外地在其民法典中继受了居住权制度。本文认为,出现这种情况的原因在于,从形式上看,大陆法系国家忠实地继承了罗马法传统,在役权制度设计上都力求保持与罗马法形式上的一致性,人役权部分规定居住权,传统和习惯的因素甚至优于科学性的考虑;从实质上看,传统居住权体现了秩序、正义价值,对现代社会家庭伦理关系的调整和维护仍有存在价值,而其弊端却已经被后世立法技术所克服。各国克服传统居住权弊端的立法途经,一是通过用益权

论文目录

• 引言
• 第一章 居住权的渊源及发展：法律的比较与实证分析
• 第一节 罗马法居住权及其特点
• 一、居住权产生的社会条件和社会基础
• 二、居住权与其他人役权的关系
• 三、居住权的主要规则
• 四、居住权的特点
• 小结：罗马法居住权的总括性分析
• 第二节 后世居住权制度实证与比较研究
• 一、大陆法系居住权制度的实证分析
• （一） 法国法上的居住权及其特点
• （二） 德国法上的居住权及其特点
• （三） 瑞士法上的居住权及其特点
• （四） 意大利法的居住权及其特点
• （五） 其他国家和地区居住权制度
• 小结：大陆法系居住权的比较与归纳
• 二、英美法系类似立法管窥
• （一） 英国法上的相关规定
• （二） 美国法上的相关规定
• 小结：英美法系相关立法的启示
• 第二章 居住权的内涵、价值与功能
• 第一节 居住权的概念
• 第二节 居住权的类型化研究
• 一、救助性居住权、收益性居住权
• 二、法定居住权、意定居住权、裁定居住权
• 三、公房居住权、私房居住权
• 四、自然人居住权、法人居住权
• 第三节 居住权的性质
• 一、财产性
• 二、物权性
• 三、人役权性及其立法突破
• 第四节 居住权的价值
• 一、秩序价值
• 二、正义价值
• 三、自由价值
• 四、效益价值
• 第五节 居住权的功能
• 一、救助功能
• 二、收益功能
• 第三章 居住权法律关系的构造与变动
• 第一节 居住权法律关系的构造
• 一、居住权的主体
• 二、居住权的客体
• 三、居住权的内容
• 四、居住权的期限
• 第二节 居住权的变动
• 一、居住权的取得
• 二、居住权的消灭
• 三、登记及其例外
• 第四章 我国居住权立法探讨
• 第一节 我国居住权缺失成因及当今立法障碍检讨
• 一、传统社会居住权缺失的原因分析
• （一） 社会原因：礼俗社会法治和权利观念的淡漠
• （二） 制度原因：传统的家产继承和养老方式
• 二、近代法律改制以来居住权缺失的原因
• （一） 台湾民法居住权缺失的原因
• （二） 大陆立法居住权缺失的原因
• 三、当今居住权立法障碍及对策
• （一） 法律障碍及对策
• （二） 观念障碍及对策
• 第二节 居住权立法的必要性
• 一、宏观社会分析：社会法学的视角
• （一） 社会基础变迁对法的需求
• （二） 审判实践之需求
• （三） 规范居住权事实形态之需求
• 二、微观经济分析：经济分析法学的视角
• （一） 交易成本理论与科斯定律：制度选择的必要性
• （二） 帕累特最优状态与帕累特改进：效益与法律干预的正当性
• （三） 居住权与租赁权的效益比较：居住权不可替代的经济分析
• 三、弥补物权法定主义下用益物权体系漏洞的要求
• 第三节 居住权立法的可行性
• 一、符合法律继受理论
• 二、具有法系传统
• 三、顺应物权法发展趋势
• 四、能够融入我国物权体系
• 第四节 居住权立法的选择性与创新性
• 一、居住权立法的选择性
• 二、居住权立法的创新性
• 第五节 居住权立法目标及体例
• 一、立法目标
• （一） 居住权的继受
• （二） 居住权的创新
• 二、立法体例
• 第六节 居住权保护与利益协调
• 一、居住权的保护
• 二、所有权的保护
• （一） 限定居住权的最长期限
• （二） 知情权和撤销权
• （三） 物权请求权和损害赔偿请求权
• 三、居住权人与第三人利益的协调
• （一） 居住权与抵押权的协调
• （二） 居住权人的优先购买权
• 结论
• 附：我国居住权立法建议稿
• 参考文献