论文摘要
国际劳务贸易在国际贸易中占据着重要地位,而国际劳务贸易中形成的各种国际劳务关系也正成为国际经济发展中的重要社会关系。由于国际劳务关系涉及到不同国家和地区的民商事法律制度,而不同国家和地区的法律规定以及不同的国际劳务条约和惯例之间在国际劳务合同的效力、国际劳务人员的待遇、国际劳务贸易参与方的权利与义务等方面的规定各不相同,依据不同的法律规定就会导致司法机构作出不同的裁决。国际劳务关系的法律冲突由此而生。各国有关国际劳务关系的法律不可能完全统一成一部能够被世界上所有国家和地区遵守、用来解决所有国际劳务关系法律冲突的统一实体法,因此,通过选择法律的方法确定相互冲突的若干法律之中的某一个法律作为准据法,是解决国际劳务关系法律冲突的必然方法,且会一直作为主要的方法调整国际劳务关系。由于国际劳务关系往往涉及多方当事人,其包括的不仅仅是国际劳动关系,还包括一般民事关系。分析这些复杂的国际劳务关系的法律适用,需要首先辨别其中的不同法律关系,然后针对各个法律关系确定其法律适用规则。同时,由于同一国际劳务关系中的多个法律关系之间存在一定的关联,这些法律关系的法律适用规则之间也会相互影响,需要综合考虑。当事人意思自治原则作为国际私法的首要原则,在国际劳务关系准据法的确定中发挥着重要的作用。当事人意思自治体现的是合同自治原则,体现了当事人的合意,应得到充分尊重。不过,根据各国立法,涉及雇员利益的当事人意思自治要受到一定的限制,即不得排除雇员本应受到的强制性保护。而国际劳务关系中的民事关系当事人如果就涉及雇员利益的事项选择法律的,也应不能排除雇员应受到的强制性规范的保护。最密切联系原则以合同的客观连接点作为判断依据,也充分反映了当事人签订合同的合理预期。国际劳务纠纷的本质是国际劳务贸易的各方当事人之间的利益纠纷。因此应该在尊重私法自治原则的前提下,根据当事人意思自治原则和最密切联系原则的指引,首先考虑当事人的主观意图,其次也重视合同的客观连接点,确定有关合同适用的准据法,并以此作为确定各方当事人的权利和义务的依据。国际劳务条约和国际劳务惯例是国际社会长期实践中形成的被广泛认可的基本规则,也应在处理国际劳务争议和确定当事人权利义务时得到重视。雇员特别保护制度在国际劳务关系法律适用中应作为首要考虑。首先,不应被当事人排除的国内强制性规范应不仅仅限于惯常工作地法中的那些强制性规范,还应包括其它有“充分联系”国的法律中的强制性规范。不应被准据法排除的国际强制性规范不仅包括法院地法的国际强制性规范,还应包括当事人选择的法、与案件有“充分联系”的其它国家的法律中的国际强制性规范。其次,最有利雇员原则的适用应从强制性规范的适用扩大到非强制性规范的适用。再次,最有利雇员原则的扩大适用并不意味着从根本上否定国际私法的方法。作为国际劳务关系三种主要类型之一,外派合作劳务关系的三方当事人关系复杂,三者之间存在三份性质不同的合同,但内容却大致相同。三份合同的准据法之间存在一定的关联,其中劳务人员与境外雇主的劳动关系占据核心的地位,其它两份合同的准据法也应考虑到劳动关系的法律适用规则,尤其是劳动关系中的雇员特别保护制度。在确定准据法时,尤其是对涉及雇员权益的事项,不能排除相关有“充分联系”的国家对雇员的强制性保护,并应适用最有利雇员的法律中的强制性规范。我国在立法和实践中对外派合作劳务关系的基本法律关系认定不够清晰,导致立法模糊、实践中模棱两可,应当加以改进。而国际工程承包劳务关系作为另一种主要类型,其三方当事人的关系相对比较独立,且发包人与劳务人员通常没有合同关系。但承包关系与劳动关系存在一定关联,有关准据法的确定也会受到劳动关系特殊规则的影响。考虑到承包商与劳务人员通常是同一国籍,当事人意思自治也不宜排除惯常工作地和劳务人员本国及其他有“充分联系”国家的法律中的强制性规范,并适用最有利雇员的法律的强制性规范。而在确定劳动关系的最密切联系原则时,应对当事人共同本国法及其他连结点给予充分的重视。我国立法仅规定了工程承包合同的法律适用,应当增补工程承包劳务关系的法律适用规则。海外派遣劳务关系中的母公司与子公司之间适用子公司成立地的公司法,劳务人员的派遣往往也被视为是跨国公司内部的事务。实践中,派遣人员可能与母公司形成劳动关系,也可能与子公司形成劳动关系,需要辨明。在确定派遣人员与母公司或子公司的关系时,需要根据对派遣人员的实际控制来自哪里等因素进行判断。无论派遣员工与母公司还是与子公司形成劳动关系,均可适用劳动关系法律适用的一般规则。但是,在派遣员工与母公司形成劳动关系时,员工与子公司并没有直接的合同义务,关于劳动关系的争议只能通过母公司解决。我国法院应当改变目前审理涉外劳务案件较少考虑国际私法规则的习惯,运用国际私法规则确定准据法,提高国际劳务关系法律选择过程的科学性和透明性,提升我国司法界的国际形象,促进和谐国际劳务关系的发展。
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