民事诉权之我见 ——从诉和权利的视角

论文摘要

理论研究应该从实践出发。对于权利而言,实践的表现便是行为。对于诉权而言,便是诉的表现。所以本文将诉作为研究诉权的第一个角度。同时,任何理论都有一个理论基础。但我国对诉权的研究则很少从诉权的基础理论入手而更多的是从概念本身出发,穿梭于各学说的优劣之间,局限于实体与程序之争。基于此,本文将实体权利、程序权利、诉权的共性——权利作为研究诉权的另一个角度。在正文部分,笔者首先论述了诉与诉权的关系,说明了通过认识诉来研究诉权的合理性。然后具体分析了诉的含义。诉具体可以表现为两种行为:其一是主张民事权益的行为;其二是请求法院行使审判权的行为。诉权作为诉的权利依据必然也应是该分解行为的权利依据。从表面上,我们很容易解释诉权作为请求法院行使审判权行为权利依据的合理性;但却很难说明诉权是主张民事权益行为的权利依据。于是,笔者从权利的角度,即实体权利与诉权共性的角度进行分析,试图通过弄清两者的关系,来说明从诉的角度未解决的权利依据问题。笔者从权利的基本要素构成出发,找到了权利共通的属性,即均应具备自由权要素、请求权要素和诉权要素。通过分析三个要素之间的关系,笔者找到了三要素彼此之间环环相扣不可分割的联系。正是从这种联系出发,笔者明确了诉权的含义,即涉诉权利之自由权要素、请求权要素和诉权要素共同作用而权利化的结果。从而解释了从诉的角度未能解决的疑问。同时,通过区分三要素共同作用而权利化的诉权(大诉权)和诉权要素单独权利化的诉权(小诉权),说明了原被告在诉权具体内容上的差异问题。明确了诉权的含义之后,正是从诉权要素作为不可或缺的权利基本要素的角度出发,笔者设想创设法定意义上的诉权概念同时建构完整的诉权制度。最后,笔者主要分析了诉权现实面临的困难和未来的发展趋势,而这些既是我们需要直面的现实问题也是笔者倡导构建独立诉权制度的理由。

论文目录

• 摘要
• ABSTRACT
• 引言
• 第一部分 诉权之诉的角度
• 一、诉与诉权的关系
• 二、有关诉的含义的学说
• （一） 从国外来看
• （二） 从国内来看
• 三、对诉的含义的分析
• （一） 对上述争点的分析
• （二） 关于诉的文字含义
• （三） 对诉的含义的整合
• 四、从诉到诉权
• 第二部分 诉权之权利角度
• 一、民事权利的权利要素
• 二、诉讼权利的权利要素
• 三、诉权权能的权利化
• 四、对诉权含义的认识
• （一） 有关诉权含义的学说
• （二） 对诉权含义的思考
• 第三部分 诉权的独立与制度构建
• 一、诉权的独立
• 二、诉权的制度构建
• 三、诉权的现实保障和发展
• （一） 侵犯诉权和滥用诉权的行为表现
• （二） 对诉权的保障
• （三） 诉权的发展
• 结语
• 参考文献