作为制度想象的法律分析 ——昂格尔法律分析思想研究

论文摘要

目前国内对于昂格尔的关注，只限于将其作为批判法学派的代表，主要介绍其批判法学思想。他在法学领域内的新作《法律分析应该如何》虽然十年前已在美国发表，但在国内并无译本，也很少有人关注。本文即在翻译该书的基础上完成。导言简要介绍了昂格尔法律分析思想的主旨、基本要素、基本概念、所针对的主要问题及其论述的基本过程。昂格尔探讨法律分析的主要目的是想挖掘法律及其思想的潜力，通过法律分析进行制度改革和制度创新。但是当前的法律理论现状并不能实现他的构想，他认为障碍主要是制度崇拜及其影响下的现行法律分析方式——合理化法律分析，为此他主要对后者予以探讨。不但论述了其存在根由，也批判了其理论和实践局限。在对合理化分析进行批判的基础上，他建构了自己的法律分析理论，也就是修正的法律分析。他提出法律分析应包括辨证相联的两个阶段——描绘和批判，描绘为批判提供材料，批判则是描绘的思想方法。通过这两个阶段，发现现行制度的缺陷，并在批判的基础上进行制度革新，从而实现权利的有效享有，构想自由社会未来的可能模式。昂格尔法律分析理论分为两部分：批判和建构。他对法律理论的现状批判在西方已得到广泛认同，建构部分则褒贬不一。但对于正处于转型期的中国来说，不管在理论上还是在实践上，他的法律分析思想都颇具参考价值。

论文目录

• 中文摘要
• ABSTRACT
• 导言
• 一、制度创新的现行障碍
• （一） 制度可能性
• 1、社会理论及社会科学的制度可能性
• 2、政治哲学中的制度可能性
• （二） 民主实验和制度崇拜
• 1、民主目标及实现障碍
• 2、现行制度缺陷与具体解决方案
• 3、制度创新与实践
• （三） 现代法律思想的发展障碍
• 1、现代法律的真谛（genius）
• 2、现代法律思想的局限性
• 3、由复杂强制执行开始的结构改革
• 二、合理化法律分析概述
• （一） 合理化法律分析的魅力
• 1、法律分析和社会民主
• 2、合理化法律分析——政策和原则方法
• 3、合理化法律分析的影响
• （二） 法律意识的复杂结构
• 1、19世纪的法律科学阶段
• 2、合理化法律分析阶段
• 3、法律理论的重新阐释阶段
• （三） 利益群体多元化与合理化法律分析
• 三、合理化法律分析的四重根由
• （一） 根由之一:类推偏见
• 1、顽固的偏见
• 2、类推的性质
• 3、无根据的类推偏见
• （二） 根由之二:支持权利制度
• 1、合理化法律分析与权利制度
• 2、两大法律派系
• 3、法律分析中的修正
• 4、法律派系之间的分歧
• 5、反对任意性的任意性
• （三） 根由之三:消极的进步改革论
• 1、保守改革主义
• 2、消极的进步改革论
• 3、反对社会治疗的合理化法律分析
• 4、消极进步改革论的局限
• （四） 根由之四:法官的权威职责
• 1、崇拜的历史背景
• 2、裁决与合理重构
• 3、裁决的真正职责
• 4、法官应该如何判案
• 四、逃离误导
• （一） 现代理论的误导
• （二） 虚己（kenosis）——摆脱误导
• 五、用于制度构想的法律分析
• （一） 修正法律分析的目的
• （二） 描绘和批判
• 尾论
• 参考文献
• 致谢
• 学位论文评阅及答辩情况表