强制分配股利之诉制度构建研究

论文摘要

作为公司成员的股东,其最本质的特征就是希望投资于公司的资本能够以利益最大化的形式收回,而公司作为一个营利的实体,其也以赚取公司的最大利润为目标,因此,这种公司和股东的双重营利性决定了公司利润分配对股东的重要性。然而在我国的公司实践中,当控股股东滥用“资本多数决”原则,长期不分配股利时,股东的股利分配请求权必然遭受侵害,对于这种侵害,我国现行公司法提供的救济手段完全不能满足股东的需要。对有限责任公司而言,主要有《公司法》第二十条的滥权赔偿、第二十二条规定的股东大会决议无效或撤销决议、第四十条和第四十一条规定的股东会会议的召集与组织、第七十二条的股份转让、第七十五条的股份回购和第一百八十三条的解散公司等几种救济方式。第二十二条几乎没有用来救济股利分配的可能。召集股东会讨论股利分配时,大股东利用资本多数决否决该种提议,最终结果是竹篮打水一场空。股份转让很难谓之为对股东进行了充分救济,回购股份可以被公司及控股股东轻易规避,而解散公司的情形比较罕见,那么唯一的救命稻草就是寻求《公司法》第二十条的股东滥权赔偿。从法的体系来说,该条处于公司法总则篇的位置,似乎对整个公司法都有适用的余地。其实,从法律适用的角度来说,作为一项法律原则,如果还没有达到可以涵摄案件事实的那种真正意义上的法条程度,仍不能直接适用。一般说来,公司要分配股利,首先,公司要具有可用分配的利润,其次,由公司的股东会做出分配股利的决议,这两者缺一不可。当股东起诉到法院要求公司分配股利时,法院通常要求股东提供证据证明公司具有盈利和股东会已经做出了股利分配的决议,否者,法院就会以公司是否进行利润分配,是一种基于公司自治的商业判断,法院无权对公司的股利分配做出干涉为由,驳回股东的诉求。现实中公司股东会在大股东的控制下通常都会决议不分配股利,小股东不可能提供公司分配股利的决议,这样,寻求外部司法救济道的路被堵死,而公司小股东又不能寻求有效的内部救济,小股东的救济出路在哪里,是现行公司制度需要重新考虑的问题。强制分配股利之诉制度,作为由公司股东提起诉讼的一种救济措施,正好弥补了现行公司法上对公司小股东股利分配保护的不足,该制度与股份转让、回购、退股、解散公司等其他救济途径相比,其制度优势在于为股东提供了无须离开公司也能获得恰当救济的可能,其成本较之上列退出公司、解散公司等显然较低,尤其重要的是,为那些不愿离开公司的股东提供了一个寻求公平救济的机会。因此,有必要在法律上规定公司股东提起强制分配股利之诉的权利。本文以强制分配股利之诉制度的基本理论基础和具体制度构建构为两大主线,在分析基本法学原理的基础上,充分借鉴英美法系和大陆法系的立法与司法实践经验,结合我国公司股利分配的现状,论述了在我国公司法层面构建强制分配股利之诉制度的必要性以及具体制度的构建。全文分为导论、正文和结束语,其中正文由四部分组成。第一部分,强制分配股利之诉的法理基础。该部分从权利救济、实质正义、诚实信用以及利益平衡中需要司法介入四个方面分析了建立该制度的理论可行性。本章在全文具有基础性的地位,共分为四个层次：第一,利益平衡中的司法介入。第二,权利需要救济。第三,股利分配要体现实质正义。第四,诚实信用原则的需要。第二部分,强制分配股利之诉的请求权基础。该部分通过与股东代表诉讼和股东直接诉讼的比较分析,得出应将将强制分配股利之诉作为一个单独的请求权存在,在形成“资本多数决”暴政时,能够为公司股东提供有效的救济,从而更好的保护股东的投资权益。因而,该部分也是本文的创新点所在。本部分主要从三个层面展开：第一个层面,强制分配股利之诉和股东代表诉讼的比较。第二个层面,强制分配股利之诉和股东直接诉讼的比较。第三个层面,强制分配股利之诉作为独立请求权的必要性和可行性。通过比较分析,强制分配股利之诉制度既不能用股东代表诉讼代替,也不能用股东直接诉讼代替,它有自身存在的独立价值,需要通过公司法进行单独规定,否者对公司股东的投资权益保护就存在法律上的救济空白。第三部分,强制分配股利之诉的实体要件。该部分主要叙述了强制分配股利之诉制度的实体要件。通过对股东身份的认定、公司可分配利润的条件、公司拒绝分配股利构成权利滥用以及股东可以寻求的自力救济等四个方面分析明确了提起该种诉讼的实体要求。第四部分,强制分配股利之诉的程序要件。该部分通过对原被告的身份确立、诉讼管辖、举证责任及其承担以及判决的效力及其执行四个方面的分析,明确了该制度的建立应如何从程序上同民事诉讼法的衔接。至此,全文达到从理论到具体制度的一个完整过程。本文的创新点主要体现在：第一,本文的选题角度的创新。强制分配股利之诉作为公司股东维护自己投资回报权益的诉讼制度,尤其是在有限责任公司中显得尤为迫切。纵观我国法学界关于强制分配股利之诉制度的研究,几乎所有的研究文献都集中在是否应该在我国公司法上建立该制度,其建立的可行性何必要性何在,建立该制度会对公司的自治形成那些不利的影响等方面进行论述,到目前为止,笔者还未发现一篇就如何具体构建该制度本身的文章。本文则主要从应该如何在我国《公司法》建立具体的制度为立足点,通过分析建立该制度所需要的实体要件和具体操作运转的程序要件,使得该制度成为一个既有实体上的内容又有形式上的程序的有机统一体。第二,本文的研究内容创新。以往学者研究范围主要是通过将强制分配股利之诉放在股东直接诉讼制度中加以讨论,本文则主要是从请求权的角度来分析强制分配股利之诉制度,而不仅仅仅局限于公司法中的诉讼制度,通过将请求权融入公司诉讼中,使得该制度成为一种具有独立请求权的诉讼制度,并得出需要在我国公司法上建立该制度的结论。第三,本文的研究方法创新。以往学者在对强制分配股利之诉制度进行研究时,都只是个别案例为基础展开讨论,而本文在比较法的视角下对一系列的案例进行了系统性的研究,通过表格比较的形式,对现实中存在的案例进行抽样调查,从众多个案件中分析出小股东在股利分配问题上普遍存在被压制的现象,而现行法律却未能提供有效的救济手段,需要公司法在法律制度层面上为股东提供新的有效的救济途径。本文的不足之处在于：强制分配股利之诉制度固然在维护公司股东权益和体现股利分配的实质正义上具有重要作用。但是也必须承认,强制分配股利之诉同时也存在着法院滥用司法裁量权干涉公司自治的风险、股东滥诉的风险以及一定的诉讼成本。因此,如何寻找司法裁量和公司自治之间的平衡点是笔者需要在以后的学习和研究中进一步深入思考的问题。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 0. 导论
• 0.1 问题的提出及其研究意义
• 0.2 文献综述
• 0.2.1 强制分配股利之诉制度在主要市场经济国家的发展情况
• 0.2.2 我国强制分配股利之诉制度的研究现状
• 0.2.3 小结
• 0.3 本文的结构安排
• 0.4 本文的研究方法
• 0.5 本文的研究进路
• 0.6 相关问题的说明
• 0.6.1 股利的内涵及其表现形式
• 0.6.2 股利分配请求权的类型
• 0.6.3 本文研究范围的界定
• 1. 强制分配股利之诉的法理基础
• 1.1 利益平衡中的司法介入
• 1.1.1 公司利益冲突的表现形式
• 1.1.2 商业判断过程中"资本多数决"的缺陷
• 1.1.3 司法介入公司自治的法理分析
• 1.2 权利救济
• 1.2.1 现代社会是权利本位的社会
• 1.2.2 权利的实现需要相关的救济措施
• 1.2.3 股利的分配需要提供相关的救济
• 1.3 实质正义
• 1.3.1 形式正义和实质正义的划分
• 1.3.2 形式上的正义对实质正义的损害—"资本多数决的暴政"
• 1.3.3 公司利润分配需要体现实质正义
• 1.4 诚实信用原则
• 1.4.1 诚实信用原则在现代商业中交往的意义
• 1.4.2 公司股东的诚信义务分析
• 1.4.3 违反股东诚信义务需要法律救济
• 1.5 本章小结
• 2. 强制分配股利之诉的请求权基础
• 2.1 强制分配股利之诉——股东代表诉讼?
• 2.1.1 股东代表诉讼的涵义及特征
• 2.1.2 股东代表诉讼的性质分析
• 2.1.3 股东代表诉讼与强制分配股利之诉的比较
• 2.2 强制分配股利之诉——股东直接诉讼?
• 2.2.1 股东直接诉讼的涵义及特征
• 2.2.2 股东直接诉讼的性质分析
• 2.2.3 股东直接诉讼与强制分配股利之诉的比较
• 2.3 强制分配股利之诉——股东独立的实体请求权
• 2.3.1 强制分配股利之诉赋予独立请求权的必要性
• 2.3.2 强制分配股利之诉赋予独立请求权的可行性
• 2.4 本章小结
• 3. 强制分配股利之诉的实体要件
• 3.1 主体要件——原告具有股东身份
• 3.1.1 确立股东身份的一般原则
• 3.1.2 特殊情形下股东身份的确立
• 3.2 实质要件——公司具有可分配的利润
• 3.2.1 公司利润的内涵及其来源
• 3.2.2 公司利润分配的条件
• 3.3 形式要件——公司长期不分配利润或象征性分配利润
• 3.4 时间要件——公司拒绝支付股利的持续性
• 3.4.1 拒绝支付股利持续性在现行法律上的规定及其不足
• 3.4.2 持续性时间标准的合理界定
• 3.5 前置要件——股东穷尽了公司的内部救济
• 3.5.1 公司股东可以采取的内部救济措施
• 3.5.2 公司股东履行了内部救济的相关程序
• 3.6 本章小结
• 4. 强制分配股利之诉的程序要件
• 4.1 原被告的确定
• 4.1.1 原告确立的一般原则
• 4.1.2 特殊情形下的原告
• 4.1.3 被告确立的一般原则
• 4.1.4 控股股东和董事是否可以成为被告
• 4.2 诉讼管辖
• 4.2.1 原告就被告的一般原则
• 4.2.2 诉讼管辖的例外规定
• 4.3 举证责任及其费用承担
• 4.3.1 原告需要承担的举证责任范围
• 4.3.2 被告需要承担的举证责任范围
• 4.3.3 费用的承担
• 4.4 法院的判决及其执行
• 4.4.1 法院裁量标准的界定
• 4.4.2 判决对原、被告的效力及其执行
• 4.4.3 判决对未提起诉讼的股东的效力及其执行
• 4.5 本章小结
• 结束语
• 参考文献
• 后记
• 致谢
• 读硕士研究生期间科研成果目录