论新世纪国际法之本体

论文摘要

国际法本体是关于国际法本质的抽象存在，由国际法的概念、性质、分类、效力依据、渊源、运作模式等最为本质的抽象范畴构成。国际法本体论是研究国际法本体的理论，是国际法哲学的最基本组成部分。在本体论的语境下，可将关于国际法本体的研究，归结为三大问题，即“国际法是什么”、“国际法的基本原则架构如何”以及“国际法如何作用于国际关系”。本文在第一章扼要地界定国际法的本体、描述格老秀斯时代以来国际关系演变与国际法的关系以及当代国际法面临的挑战与研究视角之后，第二至第四章的探讨，重点围绕这三大问题展开。首先，本文认为国际法是调整国际关系的法律规范之总称，是自然国际法与实在国际法的结合。其中，自然国际法是理性对国际社会发展规律的认识，属于调整国际关系的发现性规则。自然国际法的渊源，包括基本原则、一般原则(即一般法律原则)、具体化的原则(即强行法)等三个层级。在纳入自然国际法之后，国际法将成为完备的、自成体系的、具有形式合理性的法。其次，本文认为自然国际法有五项基本原则：正义、公平、平等、善意、和谐。正义就是各得其所，扬善抑恶，它是一种积极的利益与价值调和。公平是指己所不欲，勿施于人；居中裁判，平之如水，它是一种消极的利益与价值调和。平等是指同类主体的权利义务在形式上相同；平等是正义与公平的形式要求，是主权的直接理论依据。善意是指与人为善，诚实信用，属于实践理性。和谐是指和而不同，天人合一，是源自中国传统文化的实践理性。五项原则之间存在着一定的层级与优先顺序。国际法的价值，是指社会主体加诸于实在国际法的某种具有抽象性的主观信念或倾向。国际法作为“法”而非单纯的外交政策工具，存在且应当具有其独立的基本价值。国际法的价值应当正确地反映自然国际法，自然国际法的基本原则需要被构建为实在国际法的基本价值。再次，本文认为自然国际法与实在国际法之间存在互动的关系，自然国际法决定实在国际法，实在国际法反作用于自然国际法。多数的自然国际法通过国家意志的合意，转化为实在国际法，再通过国际条约与国际习惯的形式，由实在国际法来直接调整国际关系。一般法律原则可以在特定的案件或情势中被暂时地直接适用于国际关系。强行法可以被直接适用于国际关系。本文第五章尝试运用本体论分析当代国际法实践。一旦将本体论运用到国际法实践中时，就不难发现，当代的实在国际法因不完全符合自然国际法的要求而存在不少缺陷。某些奉行霸权政策的国家利用这一缺陷在维护本国利益的名义下破坏联合国宪章等公认的国际法准则，造成了国际法在新世纪的危机。然而，强权的意志最终敌不过客观规律。把握国际社会发展规律，使实在国际法进一步地符合自然国际法，才是新世纪国际法的出路。本文最后建议中国国际法理论与实践发展的新思路。在理论方面，应遵循以下两条主线：一是将中国的和谐与西方的正义、公平、平等、善意等原则相结合，构建完善的自然国际法基本原则体系；二是将自然国际法与实在国际法结合，弥补以往割裂性移植西方法学理论的缺失。而在实践方面，应当建构适应于新世纪的实在国际法基本价值，促使实在国际法向符合自然国际法的方向发展。

论文目录

中文摘要

英文摘要

学术概述

前言

第一章导论

第一节国际法本体之界定

一、词源探析

二、扬弃与引入

三、国际法的本体

四、引入本体与本体论概念之意义

第二节四百年国际关系的演变及其与国际法的互动

一、近代国际关系与国际法之初生

二、现代国际关系与国际法之形成

三、当代国际关系与国际法之成熟

第三节国际法在新世纪的机遇与挑战:必要性与可能性

一、必要性:对挑战的回应

二、可能性:对机遇的把握

第四节研究视角

一、哲学视角:辩证唯物主义与历史唯物主义的结合

二、国际关系学视角:现实主义、自由主义与建构主义的结合

三、法学视角:自然法与实在法的结合

四、文化视角:西方文化与东方文化的结合

第五节小结

第二章国际法是什么?

第一节自然法的再界定

一、前人的界定

二、扬弃后的再界定

（一）自然法是什么?

1、理性对社会规律的认识

2、发现性规则

3、自然法不等于道德

（二）自然法有何特性?

1、超实在性

2、抽象性、普遍性、价值中立性

3、进步性

4、可转化性

三、自然国际法

第二节国际法是自然国际法与实在国际法的结合

一、国际法的基本概念

二、两分法:自然国际法与实在国际法的结合

第三节再考量:国际法的性质与效力依据

一、国际法的性质

（一）外在强制与内部矛盾的区别

（二）自然国际法的拘束力

（三）国际法拘束力的完整体现

（四）两分法所带来的形式合理性

二、国际法的效力依据

（一）效力依据的特点

（二）国际法的效力依据及其内在联系

第四节国际法渊源之扬弃

一、《国际法院规约》第38条

二、自然国际法的渊源

（一）基本原则

（二）一般原则:一般法律原则

1、一般法律原则在国际法上的地位沿革

2、一般法律原则的性质

3、一般法律原则的构成

4、一般法律原则的困境与出路

5、如何发现一般法律原则

（三）具体化的原则:强行法

1、强行法地位之沿革

2、强行法的性质

3、强行法的定义

4、强行法的范围

5、强行法的认定

6、实例分析

三、实在国际法的渊源

第五节小结

第三章自然国际法基本原则架构

第一节正义:积极的利益与价值调和

一、词源

二、前人研究述评

三、扬弃后的再界定

（一）各得其所

（二）扬善抑恶

（三）正义与道德、价值、公平、规律

（四）积极的利益与价值调和

四、国际正义

第二节公平:消极的利益与价值调和

一、词源

二、前人研究述评

三、扬弃后的再界定

（一）己所不欲，勿施于人

（二）居中裁判，平之如水

（三）消极的利益与价值调和手段

（四）公平与正义等范畴的关系

（五）确立公平原则的现实意义

四、国际公平

第三节平等:正义与公平的形式要求

一、词源

二、前人研究述评

三、扬弃后的再界定

（一）同类主体的权利义务在形式上普遍相同

（二）形式平等与实质平等

（三）平等原则与正义、公平原则的关系

（四）平等与自由等范畴的关系

四、国际平等及其与主权的关系

第四节善意:一种实践理性

一、词源

二、前人研究述评

三、扬弃后的再界定

（一）与人为善

（二）诚实信用

（三）实践理性

（四）善意与其它范畴的关系

四、国际善意

第五节和谐:源自中国传统文化的实践理性

一、词源

二、作为中国法律文化独有特色的和谐

（一）诸子百家之共推

（二）西方法律文化中和谐观的缺失

三、和谐观在中国社会的传承

（一）和谐观在古代中国社会的体现

（二）和谐观在现代中国社会的体现

四、扬弃后的再界定

（一）和而不同

（二）天人合一

（三）和谐原则与其他自然法基本原则的关系

（四）对中国古代和谐观的其他扬弃之处

五、国际和谐

第六节基本原则的层级、优先顺序与展开

一、基本原则的两个层级

二、基本原则之间的优先顺序

三、基本原则的展开

第七节从原则探索到价值建构

一、法的价值之辨析

（一）法的价值之界定

（二）价值的重要性

二、国际法的价值

三、国际法的价值与自然国际法基本原则

第八节小结

第四章国际法如何作用于国际关系?

第一节自然国际法与实在国际法的互动

一、自然国际法决定实在国际法

（一）自然国际法指导着实在国际法

（二）自然国际法评价着实在国际法

（三）自然国际法转化为实在国际法

（四）自然国际法补正实在国际法的缺失

（五）实在国际法最终不能违背自然国际法

二、实在国际法反作用于自然国际法

（一）自然国际法主要通过实在国际法实现

（二）实在国际法的发展程度制约着自然国际法的发现程度

（三）实在国际法的正误影响着自然国际法的实现程度

第二节国际法的运作模式

一、主轴

二、第二条轴

（一）当事国的同意

（二）单方法律行为

1、单方法律行为的形式效力问题

2、单方法律行为的实质效力问题

3、实例分析

三、第三条轴

第三节小结

第五章本体论之运用:国际法面临的挑战与应对

第一节实例分析

一、北约武力干涉前南联盟

（一）是否存在关于人道主义干涉的实在国际法?

1、国际条约的规定

2、关于国际习惯法的争论

3、实在国际法的缺陷以及争论隐含的成果

4、新的视角:“保护的责任”

（二）人道主义干涉存在的合法性:本体论下的讨论

（三）人道主义干涉的条件

（四）人道主义干涉的方式

二、美国侵略伊拉克

（一） “先发制人”口号下的真实意图

（二） “先发制人”的合法性

1、“先发制人”本身的合法性

2、“先发制人”的条件

（三）入侵行为对国际法的影响

第二节中国国际法发展之新思路

一、中国国际法理论发展之新思路

（一）以往的理论发展进路

（二）新时期的发展机遇

（三）新思路的主要架构

二、中国国际法实践发展之新思路

第三节小结

结论

主要参考文献

后记

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