民间法的运行

论文摘要

学者们对民间法的关注,自20世纪80年代初便开始了。到了90年代,随着学界对我国法治反思的展开,学者们对民间规范的研究更是逐步深入,但普遍偏重对民间法的横向、截面研究,对它的纵向研究、动态研究不够丰富与系统。本文试图弥补这方面的不足,从纵的方向较为系统地研究民间法。本文以民间法的产生为论述起点,从“民间法的产生”、“民间法的运行机制”、“民间法的运行方式”以及“民间法与国家法的互动”等四个方面展开论述,从宏观的角度勾勒出民间法运行的大致流程,探讨了民间法运行的动力、要素、运行形态以及与国家法的互动关系。民间法的源头不是法,由法的源头向法转化离不开权威的作用,不论这个权威是个人,还是组织机构,可以说权威是民间法得以形成的一个关键。民间法的运行相当复杂,它有一套自己的运行机制,包括动力机制、权威机制与实体机制。民间法的运行机制中因实体机制的不同,其它机制也不尽相同,因而,其运行方式也相当复杂。与国家法相比,民间法在群体中的认同程度高,权威机制相对弱化,多由群体成员自愿遵守,其强制性不仅来自权威,更来自群体。在权威相当弱小的群体中,权利主体的强制也是一种重要的民间法运行力量。探讨民间法旨在促进现代法治建设,因此,考察民间法与国家法的互动关系是必不可少的环节。本文从国家法所依赖的实体——国家与民间法所依赖的实体——社会的关系入手,论析了国家法对民间法应持有的正确态度,以及在实践中如何实现二者的良性互动。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 第一章 引言
• 1.1 课题的来源及选题意义
• 1.2 国内外研究综述
• 1.2.1 国外研究状况
• 1.2.2 国内研究状况
• 1.3 小结
• 第二章 民间法的产生
• 2.1 民间法的概念
• 2.2 民间法的起源
• 2.2.1 民间法起源于禁忌
• 2.2.2 民间法起源于习惯
• 2.2.3 民间法与禁忌、习惯的区别
• 2.3 民间法的转化与创制
• 2.3.1 民间法与国家法的分离
• 2.3.2 民间法的转化与创制模式
• 第三章 民间法的运行机制
• 3.1 民间法运行的动力机制
• 3.1.1 对现有观点的反思
• 3.1.2 民间法运作之文化惯性力
• 3.2 民间法运行的权威机制
• 3.2.1 关于法的权威属性的种种观点
• 3.2.2 民间法权威
• 3.3 民间法运行的社会实体机制
• 3.3.1 社会实体的含义及类型
• 3.3.2 社会实体与组织的差别
• 3.3.3 作为民间法运作要素的社会实体特性
• 第四章 民间法的运行方式
• 4.1 自愿遵守
• 4.2 群体强制
• 4.2.1 舆论强制
• 4.2.2 群体的排斥
• 4.3 权利主体强制
• 4.4 权威强制
• 第五章 民间法与国家法的互动
• 5.1 民间法与国家法互动的理论思考
• 5.1.1 已有观点及反思
• 5.1.2 民间法与国家法互动的实体关系探讨
• 5.1.3 国家法理性的反思
• 5.1.4 民间法与国家法互动的前提条件
• 5.2 国家法中民间法的导入机制
• 5.2.1 立法层面的导入机制
• 5.2.2 司法实践层面的导入机制
• 5.3 司法实践中民间法导入的案例分析
• 5.4 国家法对民间法的影响
• 结语
• 参考文献
• 致谢
• 攻读硕士学位期间公开发表的论文