货币资本证券化进程中的私法变迁 ——以投资者私权保护为中心

论文摘要

今人创造和拥有越来越多的财富，而创造和拥有财富的方式正变得越来越不可思议，货币资本的证券化就是其明证。飞速发展的信息时代，实实在在的经济活动被虚拟成全新的形式，权利成了更为抽象而极具流动性的证券。证券化的趋势日渐明显，由证券化推动形成的虚拟经济正成长为经济发展的主导部分，而证券也逐步成为人们拥有财富的重要方式。如果说此前以公司为主导的社会称为“公司化社会”，那么我们正朝着“证券化”社会的方向发展。 证券市场作为市场经济最为核心的领域，是财富创造和权利交换的场所，本质上是平等主体设定和实现权利义务的舞台，私法关系是其基础法律关系。又因证券化而发生发展的私法关系相对于简单商品经济来说，更为高级、更为复杂，更具社会性，正因为此，也是公法介入最为深刻和广泛的领域。自罗马法以来的私法经历资本主义兴起完善之后，因应社会经济条件的变化而不断变迁，这个过程仍将永不停息。私法变迁看似一个个偶然事件的促成，实际上缘自调整社会经济秩序和实现私法价值的需要，私法的理念、私法的制度、私法的调整方法在百年来的证券化进程中自觉和不自觉发地生着变迁。对权利证券化并进入证券市场发生哪些变化，权利行使的方式有什么新的特点，权利的保护和救济出现怎样的特征，私法因此呈现和将要呈现怎样的变迁等等问题，进行梳理归纳和理论升华，为私法体系的完善进行必要的知识积累，是令人心驰神往的事情。 本文除引言和结论外，共分为五章。 “引言”从证券化的发展趋势入手，以功能为视角对证券化进行界定并提出其法学课题，在此基础上导出本文的意旨、思路和组织架构。 第一章“私法视野中证券化之基础性研讨”着重考察并试图构建证券化的理论和现实基础：从私法的视角对证券化过程中至为关键的货币、资本、证券三个概念予以解析；对因证券化而生成的股权、新型债权、衍生品权利的构成、特征、保护的特色予以解析；运用法社会学方法对证券化发生发展的社会经济、制度、技术和文化基础进行探寻和分析；尝试性地对证券化、私权保护和社会发展相互间的因缘互动关系给予历史地、现实地和前瞻性地勾勒。整章贯穿如下思路：以货币为研究起点，考察货币资本化、资本证券化及其对民事权利的影响和私法因此所发生的变迁，进而探讨和挖掘证券化发生发展的主客观基础，最后从宏观层面抽象出证券化、私权保护与社会发展的一般关系。 第二章“证券化进程中私法变迁的理论分析”认为证券化的发生发展最初源于其经济功能，市场经济条件下社会化大生产急需资本市场解决企业资本融通，

论文目录

• 引言
• 第一节 证券化的趋势
• 第二节 证券化界说
• 一、证券化界定的不同观点
• 二、从功能演进的视角把握证券化的内涵
• 第三节 证券化的法学课题
• 一、私法为促进交易而进行的演进
• 二、选择最佳切入点:从债权在近代法中的优越地位说起
• 三、本文研究思路和研究方法
• 第一章 私法视野中证券化之基础性考察
• 第一节 证券化相关概念的私法解释
• 一、证券化之起点:货币的私法解释
• 二、证券化之枢纽:资本的私法解释
• 三、证券化之落点:证券的私法解释
• 第二节 证券化之私权解析
• 一、证券权利的特性
• 二、证券权利的主要类型
• 第三节 证券化、私权保护与社会经济发展的互动
• 一、私法通过对私权的保护促进证券化的发展
• 二、从证券化的基础看私权保护与社会经济发展的关系
• 三、投资者私权保护与法律并非万能
• 第二章 证券化进程中私法变迁的理论分析
• 第一节 私法、私权及其在当代中国社会的价值
• 一、私法概览
• 二、私法是权利之法
• 三、私法精神在当代中国社会的价值
• 四、对私法公法化的评价
• 第二节 私法理念及其与证券化法制理念的契合
• 一、私法理念的变迁
• 二、证券化法制的理念
• 三、证券化法制理念的演进:美国的例子
• 四、私法理念与证券化法制理念的契合
• 第四节 证券化进程中私法制度重心和方法的变迁
• 一、从个人本位到社会本位倾向
• 二、部分领域呈现“从契约到身份”的迹象
• 三、私法的公法执行方式
• 四、私法自治的法团主义动向
• 第三章 证券化进程中私法变迁的制度实证
• 第一节 交易信息的公开化:以强制信息披露制度为例
• 一、制度机理
• 二、制度功能
• 三、制度内容
• 四、制度实施的相关问题
• 第二节 权利能力的差异化:以市场准入制度为例
• 一、制度机理
• 二、制度功能
• 三、制度内容
• 四、主体权利能力的差异化与营业自由
• 第三节 证券交易的中介化:以证券经纪商制度为例
• 一、制度机理和功能
• 二、制度内容
• 三、对证券交易“脱媒化”的看法
• 第四节 交易市场的集中化:以集中交易和清算制度为例
• 一、制度机理
• 二、制度功能
• 三、集中交易制度
• 四、集中清算制度
• 五、集中交易清算制度对私法制度的影响
• 第五节 风险负担的社会化:以投资者保护基金制度为例
• 一、制度机理
• 二、制度功能
• 三、制度内容
• 四、防范道德风险和构筑金融安全网
• 第六节 证券侵权诉讼的群体化:以集团诉讼制度为例
• 一、制度机理
• 二、制度功能
• 三、制度内容
• 四、其他相关事项
• 小结
• 第四章 证券化进程中私法的自律实现方式
• 第一节 证券业自律简述
• 一、自律及其机理和功能
• 二、证券业自律的优势和局限
• 三、拓宽公法管制与私法自由之间的第三条道路
• 第二节 以自律矫正证券化管制过度
• 一、证券化管制过度及其影响
• 二、公法管制的限度:以保障投资者私权为考量基础
• 三、证券化管制过度的自律矫正方式
• 第三节 证券业自律与投资者私权保护
• 一、对投资者私权的直接保护
• 二、对投资者私权的间接保护
• 三、投资者私权的自我保护
• 小结
• 第五章 中国证券化实践的弱私法特征及其变革路径
• 第一节 公权力推动下的我国证券化实践及其评价
• 一、证券化实践演进概览
• 二、证券化实践的成就评价
• 三、证券化实践的缺陷评价
• 四、小结
• 第二节 证券化法制的弱私法特征和私权保护的审视
• 一、审视证券立法
• 二、审视证券执法
• 三、审视证券司法
• 第三节 变革我国证券化实践弱私法特性的路径选择
• 一、证券化法制改革的转型社会背景分析
• 二、变革证券化实践弱私法特征的途径需处理好的几重关系
• 三、变革我国证券化实践弱私法特征的五条途径
• 结论
• 参考文献