不能犯研究 ——危险的判断及其基本立场

不能犯研究 ——危险的判断及其基本立场

论文摘要

不能犯在我国是一个新兴的研究领域,传统的刑法理论对此涉及不多。随着理论研究的深入和留学学者理论的引进,最近几年不能犯问题已经引起了学者们的关注和讨论。学者们的观点分为两个派别:一派是支持现有不能犯制度——抽象地危险说;另一派学者主张应该变革现有制度,实行具体的危险说或者修正的客观说。但是我国不能犯研究的深度广度与外国相比还有很大的差距,尚未形成适合我国国情的不能犯理论。本文意在以不能犯学说的实质问题——危险的判断及其基本立场为主轴,就不能犯相关问题做出笔者的判断和分析。笔者在联系刑法的两个基本问题(主观主义、客观主义和行为无价值、结果无价值)之基础上,认为在我国现阶段应该以修正的具体危险说为依据建立我国的不能犯立法和司法实践体系。

论文目录

  • 摘要
  • 第一章 不能犯的概念
  • 第一节 不能犯概念的不同的使用语境
  • 一、不能犯在我国的理解
  • 二、不能犯在日本的理解
  • 三、不能犯概念在德国的理解
  • 第二节 不能犯的分类
  • 第三节 不能犯与不构成犯罪的关系
  • 第四节 不能犯与相关概念
  • 一、不能犯与迷信犯
  • 二、不能犯与幻觉犯
  • 第二章 各国(地区)不能犯的理论的比较与评析
  • 第一节 各主要国家(地区)不能犯理论及评析
  • 一、日本的不能犯理论及评析
  • 二、德国的不能犯理论及评析
  • 三、法国的不能犯理论及评析
  • 四、英美法系国家关于不能犯的理论及评析
  • 五、原苏联的不能犯理论
  • 六、我国台湾地区不能犯理论及评析
  • 第二节 不能犯在各国(地区)立法上的规定和处罚规则
  • 第三章 我国不能犯理论
  • 第一节 我国不能犯理论的现状
  • 一、主观说(通说)
  • 二、客观说
  • 第二节 我国不能犯研究的评价
  • 第四章 不能犯危险的判断
  • 第一节 危险的概念
  • 一、概念
  • 二、危险性概念的特征
  • 三、危险是客观概念还是主观概念
  • 四、危险程度的区分标准
  • 五、抽象的危险和具体的危险
  • 第二节 主要不能犯学说危险性判断的分析
  • 一、纯粹的主观的判断方法
  • 二、抽象的危险的判断方法
  • 三、具体的危险的判断方法
  • 四、客观的危险的判断方法
  • 五、修正的客观危险判断方法——张明楷的修正的客观说
  • 六、主体不能与未遂的关系
  • 七、不能犯判断中的要素、选项和修正的学说
  • 第五章 争议之实质——关于刑法基本立场的博弈
  • 第一节 主观主义和客观主义刑法理论的对峙
  • 一、主观的未遂、客观的未遂的对立
  • 二、主观主义、客观主义刑法的对立
  • 三、中国刑法必须向客观主义迈进(客观主义的危险说之提倡)
  • 第二节 规范违反说、法益侵害说的对立
  • 一、规范违反说、法益侵害说的含义
  • 二、规范违反说、法益侵害说的具体分析
  • 三、坚持规范违反说(具体危险说之提倡)
  • 第六章 不能犯立法之建议
  • 第一节 具体的危险说的修正
  • 第二节 我国的立法方式选择
  • 一、直接规定不能犯之分析
  • 二、间接规定不能犯之分析
  • 结论
  • 参考文献
  • 致谢
  • 相关论文文献

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