药品广告民事法律责任研究 ——兼对药品广告事先审查制度作合宪性分析

论文摘要

药品广告，既是药品商宣传营销的手段，又是民众了解药品资讯的重要渠道。它事关国民健康权益，也涉及药商经济自由。因而对其的相关研究是一个比较重要的命题。本文即从法律规制的宏观视角，选择两个切入点——监管制度的合宪性及民事法律责任——对其进行分析研究。本文主要采取文献分析、逻辑分析、价值分析等研究方法，并辅之以案例分析及数据分析方法，对药品广告相关监管制度及民事法律责任作了详细的探讨。本文主要分为三大板块：基本问题阐述、药品事先审查制度合宪性分析及药品广告的民事法律责任。具体又分为五大部分：第一部分阐述了广告的概念、药品广告的内涵及其关系人间的法律关系，介绍了药品广告法律规制的基本内容和民事责任研究所关注的对象。第二部分对药品广告事先审查制度依“基本权利构成-基本权利限制-基本权利限制的违宪阻却事由”的逻辑结构进行了全面的合宪性考查。经分析认定，该制度终因不符合比例原则而被判定有违宪法要求。并在此基础上提出改善药品广告监管的建议。第三部分论证了药品广告民事法律责任的两大理论基础：其一，通过药品广告法律性质的分析，确立其要约邀请的法律性质，但认定其在契约达成后自然纳入契约内容的法律效果；其二，通过“构成要件该当性-违法性-归责”三阶段的论证方式，梳理了药品广告侵权责任的成立要件。第四部分依次讨论了药品广告主的契约责任和侵权责任，药品广告经营业者和发布者的连带责任，药品广告中推荐者的民事责任，并论述了民众基于药品广告在事前、事中及事后可能主张的救济途径。第五部分介绍了美国法上与药品广告民事责任相关的两个特殊抗辩事由：专业中介人原则和法律优先适用原则。关于专业中介人原则，文章认为在我国法上可以适用，且可以通过因果关系或过失的讨论纳入到侵权责任的体系中；关于法律优先适用原则，本文倾向于认为应当适用该原则，但认可消费者侵权诉讼的救济途径以弥补相关监管的不足，并认为需要尊重主管机关的专业权威，且通过“法庭之友”的方式缓和法院与主管机关间的紧张关系。最后文章对全文论述作了简要回顾并总结了相关研究结论。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 引言
• 一、 药品广告相关基本问题概述
• （一） 广告
• （二） 药品广告
• 1. 药品广告的概念及特殊性
• 2. 药品广告关系人及其相互间的法律关系简析
• （三） 药品广告法律规制及民事法律责任内涵简析
• 1. 药品广告的法律规制
• 2. 药品广告的民事法律责任
• 二、 药品广告事先审查制度的合宪性考查
• （一） 制度简述及合宪性考查的必要性
• 1. 药品广告事先审查制度简述
• 2. 药品广告事先审查制度合宪性考查的必要性
• （二） 基于基本权利限制三段论而作的合宪性分析
• 1. 基本权利的构成
• 2. 基本权利的限制
• 3. 基本权利限制的违宪阻却事由
• （三） 基于合宪性考查提出的建议
• （四） 本节与药品广告民事法律责任分析的关联
• 三、 药品广告民事法律责任的理论基础
• （一） 药品广告的法律性质
• 1. 修正的要约邀请说
• 2. 要约说
• 3. 法定内容说
• 4. 担保说或保证说
• （二） 药品广告侵权责任的成立要件
• 1. 构成要件该当性
• 2. 违法性
• 3. 归责
• 四、 药品广告民事法律责任及民众基于药品广告的救济途径
• （一） 药品广告主（药品商）的民事法律责任
• 1. 契约责任
• 2. 侵权责任
• （二） 药品广告经营业者的民事法律责任
• （三） 药品广告发布者的民事法律责任
• （四） 药品广告中推荐者的民事法律责任
• （五） 民众基于药品广告的救济途径
• 1. 事前阶段
• 2. 事中阶段
• 3. 事后阶段
• 五、 药品广告民事法律责任中两个特别抗辩事由的分析
• （一） 专业中介人原则（the learned intermediary doctrine）
• 1. 专业中介人原则简述
• 2. 专业中介人原则在我国药品广告民事责任中的适用
• （二） 法律优先适用原则（preemption）
• 1. 法律优先适用原则简述
• 2. 法律优先适用原则对我国的借鉴意义和启示
• 六、 全文回顾及研究结论
• 参考文献
• 致谢