论法律续造

论文摘要

法律续造是法官在司法实践过程中司法能动性地表现——法官不仅具有将抽象的法律规范与具体的个案相联系并实现司法公正的职能；更重要的是法官能够在一定权限范围内,针对特殊案件,运用理性的法律思维,依据法律精神、法律原则,采用相关法律续造的技术,对法律漏洞进行填补,实现个案得以解决的同时达到完善法律的目的。本文第一部分将介绍法律续造的概念——指在司法实践过程中,由于成文法的局限性,亦或其他可能导致法律存在漏洞的主客观因素出现时,法官依其职权并在不违背整体法律秩序范围之内进行的立法之外的创制,可以适用于个案的裁判之中,最终实现“造法”意图。该部分包括定义、与其他相近概念的比较、性质及主体。第二部分是对法律续造的必要性和正当性进行全面分析,不论是法律续造的弥补漏洞功能还是为立法者提供立法方向,亦或是为维护社会整体秩序及完善社会主义法治建设等多方面都说明法律续造在法律发展及完善过程中具有着现实性意义。第三部分阐述有关法律续造时所依据的法律原则和具体方法的适用。该部分首先介绍了法律续造过程中所应遵循的原则,例如参照习惯原则、尊重法律秩序原则、参照他人司法审判经验原则等,而后是对具体的法律续造方法的分析并举出相关实例。文章最后一部分作者将理论与我国实际相结合,深入研究我国司法实践过程中的法律续造存在的问题、现状及发展,最终提出作者的学术性建议——建立制度机制、加强理论研究与实践结合、法官队伍建设等方案。

论文目录

• 摘要
• Abstract
• 引言
• 1.法律续造的概述
• 1.1 法律续造的定义
• 1.2 与相近概念的区别
• 1.2.1 法律解释
• 1.2.2 法律修正
• 1.3 法律续造的性质
• 1.4 法律续造的主体
• 2.法律续造的必要性及正当性
• 2.1 法律续造的必要性
• 2.2 法律续造的正当性
• 3.法律续造的原则与方法
• 3.1 法律续造所依据的法律原则
• 3.1.1 参照习惯原则
• 3.1.2 尊重法律秩序原则
• 3.1.3 参照他人司法审判经验原则
• 3.2 法律续造的方法
• 3.2.1 个案法益之衡平
• 3.2.2 类推适用
• 3.2.3 目的性限缩、扩张
• 4.我国司法实践过程中法律续造的现状及现实意义
• 4.1 我国法律续造的现状以及存在的问题
• 4.1.1 我国法律续造的现状
• 4.1.2 问题之所在
• 4.2 我国法律续造的现实性意义及价值
• 4.3 中国法律续造所采用的方法
• 4.4 如何加强和完善我国法律续造的正当性
• 5.结语
• 参考文献
• 在校研究成果
• 致谢